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重庆交通大学
硕士学位论文
DB模式通用合同条款研究
姓名：李凤菊
申请学位级别：硕士
专业：管理科学与工程
指导教师：沈其明
DB模式是工程总承包的一种，是一种新兴的工程建设模式，符合工程建设的
规律和国际惯例，在国际上应用十分广泛并取得了很好的效果，已成为工程建设
市场的发展趋势。我国DB模式发展相对较晚，尚未制定出与之相适应的合同条款，
制约了总承包模式的推广应用。本硕士论文在借鉴国际相关合同条款的基础上，
同时参考国内勘察设计、施工合同条款并结合自己曾经参与编制的设计一施工总承
包合同文件，对适合我国的DB模式通用合同条款进行了系统研究。
首先，对DB模式进行了介绍，概述了其内涵、在国际和国内的发展历程、在
我国的应用现状及其优缺点。其次，介绍了国际上有关DB模式的合同条款，作为
编制我国DB模式通用合同条款的参照。随后，借鉴FIDIC橘皮书、银皮书、新黄
皮书和标准施工招标文件(2007年版)第一卷第四章第一节通用合同条款、公路
工程标准施工招标文件(2009年版)第一卷第四章第二节专用合同条款、交通部
2003年颁布的《公路工程国内招标文件范本》第3篇合同通用条款及交通部2003
年颁布的《公路工程勘察设计招标文件范本》第3章勘察设计合同通用条款，并
结合我国的具体国情和工程建设的具体情况，编制出了一套适合我国的DB模式通
用合同条款，最终形成本文的研究成果。最后，以云南普洱市碧云大桥DB招标项
目为对象进行实证分析，分析结果证明本研究成果具有适用性，能够用于实际工
程的总承包。
关键词：DB模式：工程总承包；通用合同；条款
deliverymode，oneway
contract，is
projectdelivery
whichreflectsthe
ruleofconstructionand
internationalhas
practice．It
usedininternationalareaandhasmade results．At
hasbecomethetrendofconstruction
market．However,its
development
slownostandardconditionsofcontractismadein
relatively
projects，
inChina．The
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购销合同中的所有权保留条款
购销合同中的所有权保留条款
上海联业律师事务所& 刘锟律师
&&&& 在许多购销合同中经常会看到这样的条款―“卖方在买方支付全部货款之前，货物的所有权仍然属于卖方”。这样的条款就是“所有权保留条款”。所有权保留条款的作用是利用物权优先于债权的法律原理，使卖方的利益处于更可靠的地位，从而使交易过程中的风险降低到最小限度。设立保留所有权制度的目的，在于确保出卖人对于买受人支付价款债权的实现，维护出卖人的利益，使其与他人交易的风险降至最低的程度。因为依所有权保留制度，当买受人未能按约定的期限和金额支付价款时，出卖人有权按约定取回已经交付给买受人的标的物；另外遇到买方已转卖货物时，当有第三方依据合同主张货物权力时，卖方可以依据所有权优先要求买方返还货物；当买受人被依法宣告破产时，出卖人有权取回保留所有权的标的物，而不是作为普通债权处理。
因为所有权保留条款可以很好的保护卖方的利益，所以卖方在合同中应当很好的利用这个条款，而买方则应当尽量避免和限制使用这个条款。本文主要从卖方的角度，结合一些实际案例来看看怎么更好地签订这个条款。
&&&&& 第一，明确约定所有权保留的范围。
所有权保留条款，分为简单保留条款和扩张保留条款2种。前者表现为，在买受人完全偿付价金之前，所有权不发生转移；后者表现为，如果买受人在完全偿付价金前已将货物在生产过程中消费掉，或已将其转卖，则出卖人就其货物制造的最终产品或转卖货物的收益享有所有权，买受人只是作为出卖人的受托人对最终产品或转卖收益进行占有。很明显，后者更能保障卖方的利益。但是简单的约定“货物的所有权仍然属于卖方”不能达到这样的目的。所以，卖方应当扩大约定的内容，如“货物以转卖的，卖方对转卖货物的收益享有所有权”。
&&&&& 第二，明确约定所有权保留是卖方单方的选择权。
&&&&& 理论上都认为所有权保留是卖方的选择权，但是在现实中也出现过买方利用这个条款的纠纷。来看这样一个案例：甲公司与乙公司签订了废铜购销合同，合同约定：甲公司支付所有货款之前，该批货的所有权仍属甲公司。乙公司合同履行过程中并未全额支付货款。此时废铜已成为滞销产品，且大幅度降价。甲方即向法院提起诉讼，请求法院判令乙公司偿付所欠货款，并承担违约和赔偿损失的责任，而没有请求乙公司退还货物。乙公司答辩认为，依据双方签订的废铜购销合同中关于所有权保留条款的约定，未付款的货物的所有权没有发生移转，仍属甲公司所有，甲公司应取回这部分货物，要求乙公司偿付所欠货款并承担违约、赔偿损失的责任，没有法律根据，且违反合同中关于所有权保留的约定，故明确表示拒绝甲公司的上述请求。
&&&&& 很明显，乙公司在恶意利用这个条款来逃避债务和违约责任，而且将物权行为与债权行为混为一谈，法理上也是说不通的。法院最终也没有支持。但是，如果出于无懈可击的考虑，不妨约定“所有权保留是卖方单方的选择权，不为买方的抗辩权等任何权利。”
&&&&& 第三，明确约定行使保留的所有权后的事宜。
&&&&& 因为关于货物所有权保留的约定仅设置了一个物权，实际并不影响双方合同的履行。所以在卖方依约取回货物后，并不当然意味着合同的解除，所以对于合同履行与否的事宜还要具体约定。如果卖方认为要回货物就可以，那不妨约定“卖方依据本条款要回货物后，本合同解除。买方承担相应的违约责任和赔偿责任。”如果卖方更倾向于履行合同，那就可以约定“卖方依据本条款要回货物后持续占有，直至买方付讫货款时转移占有，买方仍须承担相应的违约责任和赔偿责任。”
&&&&& 第四，在存在所有权保留条款和第三人担保的情况下，放弃该条款的权利时须谨慎。
&&&&& 有些学者认为，所有权保留条款实质上也是一种担保方式，但与其它担保方式不同，它不凭借任何外来的人或物对交易的安全进行保证，而将交易的安全建立在标的物的所有权的效力上。如果随意放弃，很可能影响其他担保权利的实现。来看一个案例：甲公司与乙公司签订了《产品供货合同》，约定由甲向乙提供价值为270万元的货物，乙先支付40万元，待到货时再支付230万元，丙公司对货款支付提供担保。协议还约定了所有权保留条款，甲在乙全额付款前享有货物所有权。之后，乙公司没有依约付款。甲、乙签订了一份《关于支付货款的补充协议》（以下简称《补充协议》），确认尚欠货款的数额为230万元，并约定分期付款。事后，乙仅支付了《补充协议》中第一期的款项，经甲再三催告，没有继续履行合同。甲无奈向法院提起诉讼，要求乙支付货款。并要求丙承担连带责任。丙公司则认为，甲另行与乙签订补充协议视为放弃了所有权保留权利的行使，且未经丙的同意，所以无权要求丙继续承担保证责任。
&&&&& 法院最终根据我国《担保法》第二十八条的规定（“同一债权既有保证又有物保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。）” 支持了丙的主张。所以，对于卖方来说，即便自己的货款有第三方担保时，也不能随意与买方协议变更、放弃自己的所有权保留的权利，即便要变更或放弃，则要么征得担保人的书面同意，要么在与买方的协议中另行确定付款方式时，加上一句“新的付款方式并不意味着卖方放弃所有权保留的权利”。
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