企业并购的法律风险及防范
并购是现代企业扩张的重要形式，是企业重要的资本经营方式，也是企业资本运作和企业快速成长的重要方式。甚至有人断言，市场经济在一定程度上就是并购经济。　　
企业通过股权转让或置换、资产出售或购买及置换等活动使一个企业的股权、产权或资产所有权发生变化，从而影响和控制其他企业的经营管理行为。企业通过并购进行战略重组、实现多元化经营战略或发挥经济、财务的协同效应，快速扩大资本规模和提升企业核心竞争力，从而获得跳跃式发展和取得更大的竞争优势。民营企业做大做强需要并购，国有企业改制重组需要并购，外资企业进入中国市场需要并购，...展开
并购是现代企业扩张的重要形式，是企业重要的资本经营方式，也是企业资本运作和企业快速成长的重要方式。甚至有人断言，市场经济在一定程度上就是并购经济。　　
企业通过股权转让或置换、资产出售或购买及置换等活动使一个企业的股权、产权或资产所有权发生变化，从而影响和控制其他企业的经营管理行为。企业通过并购进行战略重组、实现多元化经营战略或发挥经济、财务的协同效应，快速扩大资本规模和提升企业核心竞争力，从而获得跳跃式发展和取得更大的竞争优势。民营企业做大做强需要并购，国有企业改制重组需要并购，外资企业进入中国市场需要并购，中国企业走向世界进行境外投资更需要并购。但是，并不是所有的并购都是顺利和成功的。成功的并购重组，要在企业发展战略的指导下，对并购中的风险及其防范措施有充分的认识，根据企业自身情况，设计出最为合理有利的并购重组交易结构。因此，我们的企业家和经营管理人员对此应该给予充分的重视。　　
本文内容除引言和结论以外，共分为两部分：一、并购的概述。分析了并购的概念、特征、并购的过程及其发展。二、并购的法律风险及防范。分别从财务方面、资产不实、融资方面、优先购买权、并购中利益相关者权益保护、税收方面、并购过程中的文化整合及并购人力资源整合等诸多领域对并购中的法律风险及防范进行了探讨。收起
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试论企业并购中的法律风险与防范机制分析
来源：　 20:57:00　【】　
　　[论文摘要]我国的企业并购进入市场化的转型整合期，如何认识与防范并购中的法律风险，是摆在并购企业面前的一个重要课题。这里从信息不对称、法律不对称、融资与支付、产权与主体、并购协议与程序、行政干预、目标公司的反收购等方面，分析了并购的法律风险，在此基础上提出了治理法律风险的防范机制。　　[论文关键词]并购；法律风险；防范机制；企业　　在建立现代企业制度的进程中，企业并购是实现产业结构优化、合理利用资源和促进经济可持续发展的重要战略，随着市场经济的发展和经济的转型，我国企业并购进入市场化的转型整合期。当前许多企业在实施并购实践中出现诸多的问题和后遗症，影响了企业的稳定和发展，进而引起不良的社会后果，不能达到并购的目的，存在决策不明智、运作不规范、内容不合法等多方面的问题，其中对并购法律风险的认识不到位、防范法律风险的机制不完善是非常重要的原因。　　企业并购包括兼并和收购两种行为方式，是一项涉及政策、法律、财产、劳动等多个层面的综合工程，而充分认识并购的法律风险和积极构建防范机制，则是推动和保证企业并购顺利完成的基本前提，是实现企业规模扩张和持续发展的重要保障。　　一、企业并购中的法律风险　　并购的法律风险是指企业在实施并购行为时因为法律环境变化或违反法律而遭受损失的可能性。关于并购法律风险的内容，人们对此进行了一些有价值的探讨。　　有的认为它包括并购实施前的决策风险、并购实施过程中的操作风险和并购后的整合风险；有的从宏观、微观方面进行了分析；有的从实际问题的的角度进行了探讨；人们还对企业境外并购、跨国并购存在的法律问题进行了多方面的研究。在借鉴相关研究成果的基础上，我们着重从引起并购法律风险的原因方面，立足国内企业并购的视角，对并购的主要法律风险，进行考量和分析。　　(一)由于信息不对称而引发的法律风险　　所谓信息不对称是指交易双方的一方拥有相关的信息而另一方没有，或一方比另一方拥有更多的相关信息，从而对信息劣势者的决策造成不利影响。而信息不对称而引发的法律风险是指企业在并购过程中对收购方的了解与目标公司的股东和管理层相比，可能存在严重的不对称，给并购带来法律责任上的不确定因素。　　作为并购中最常见和影响最大的法律风险之一，由于信息不对称的存在，被并购企业基于自身利益的追求，会存在向并购方隐瞒对自身不利的那些信息，甚至杜撰有利的信息。现实中比较多的是被收购方隐瞒一些影响交易谈判和价格的不利信息。从并购方的方面看，作为多种生产要素、多种关系交织构成的综合系统的企业，极具复杂性，信息的不对称使得并购方很难在相对短的时间内，能做到深入了解被并购对象的盈利状况、资产质量(例如有形资产的可用性、无形资产的真实性、债权的有效性)、产品质量、市场前景、劳动关系等，这就导致在实施并购后，极易陷入“利益陷阱”，引发企业的法律风险。　　(二)由于法律不对称而引发的风险　　不同国家的法律制度和法律体系由于国情文化背景不同，相关的法律规定不同，而使当事****利义务不对称。跨国并购受不同国家的法律制度的约束与调整，因此，这种法律的不对称，极易导致并购出现法律隐患。同样，国内也同样存在法律不对称的风险，我国企业并购法，散见于不同时期公布的法律文件中，有关并购的法律法规不健全，政策措施尚不配套规范，甚至还有漏洞与冲突之处，而且，针对一时之需，没有长远规划，突出表现在法律层次较低，且缺乏稳定性，同时规范之间规定不一致，有些甚至相互冲突。　　有序、高效的企业并购需要有健全的法律和有效的配套法律政策措施作保证。改革开放以来，我国的企业并购有了很大发展，但是有关企业并购的法律和政策仍不配套，致使有些地方出现了在程序和合法性上都有问题的隐形并购，甚至还有许多欺诈和违法犯罪行为发生。比如有些地方政府以制定、发布地方性法规的形式，使某些主体拥有某些特定的并购权利。国内法律体系不健全容易导致企业的法律风险和法律纠纷，从而影响国内并购市场的发展。1&&&&&
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收购公司注意事项 收购的法律风险有哪些 收购包括哪些类型
来源：网络　　发布时间： 14:34:02
导读：收购有经济利益的驱使，但是必定存在风险，那么收购有什么风险，收购包括哪些类型?【网友咨询】收购包括哪些类型,收购有什么风险?【律师解答】公司并购的类型：1、横向并购横向并购，指生产或销售相同或相似产品的公司之间的并购。横向并购有利于迅速扩大市场份额，形成生产的进一步集中。2、垂直并购垂直并购指处于产...
收购有经济利益的驱使，但是必定存在风险，那么收购有什么风险，收购包括哪些类型?【网友咨询】收购包括哪些类型,收购有什么风险?【律师解答】公司并购的类型：1、横向并购横向并购，指生产或销售相同或相似产品的公司之间的并购。横向并购有利于迅速扩大市场份额，形成生产的进一步集中。2、垂直并购垂直并购指处于产业链上下游或者具有纵向协作关系的公司之间的并购。垂直并购的优点除了扩大生产规模，节约共同费用的基本特性外，主要是可以使生产过程各个环节密切配合，加速生产流程，缩短生产周期，节约资源和能源。3、复合并购复合并购，指同一行业横向并购与垂直型并购相结合的公司并购，或不同行业的公司之间的并购。复合并购是公司发展战略和多元化经营战略组合，有利于实现经营的多元化。4、现金收购现金收购，指以现金作为并购目标公司的支付方式。5、换股收购换股收购，指收购公司直接向目标公司的股东发行股票，以换取目标公司的股票或资产。换股收购的结果是收购方取得了目标公司的大部分或者全部股票/资产，从而成了目标公司的控股股东，目标公司的一些原股东也成了收购方的新股东。这种方式避免了收购所需要的巨大现金压力，但股票换股比率的确定比较困难，特别是已上市公司的股票价格瞬时变动，确定股票换股价格和比率是一个非常复杂的过程。6、杠杆收购杠杆收购，又称举债收购或融资收购，是指收购方以目标公司资产及未来收益作抵押进行融资或者通过其它方式大规模融资借款对目标公司进行收购。7、承担债务式兼并承担债务式兼并，这是面临破产企业得以债务重组的一种兼并方式。在被兼并企业资不抵债时，兼并企业并不需要用资金，而只是承担企业债务即可。被兼并企业债务根据国家有关政策和债权人的同意，可以停息、免息，有的可以用国家呆帐准备金核销，同时，偿还被兼并企业债务可以推迟3～5年等。8、协议收购国家股和法人股协议收购国家股和法人股，这是我国收购上市公司的主导方式。我国的上市公司股权被分割成国家股、法人股和社会流通股，一般而言国家股和法人股占公司股权的大部分，且不能在证券市场上流通，收购方不可能通过收购社会流通股的方式达到控制上市公司的目的，协议受让国家股和法人股可成为上市公司控股股东。9、并购重组“包装上市”并购重组“包装上市”，即通过兼并收购、控股若干企业，并将这些企业重组，将其部分资产分离，组建一家资产优良公司上市。通过该上市公司在证券市场上筹集资金，改善资产状况，扩充经营规模，提高竞争能力和盈利水平。10、买壳上市买壳上市，即通过收购上市公司(壳公司)，然后增资配股方式筹集资金，再以反向兼并的方式注入收购企业自身的有关业务及资产，最终收购公司达到间接上市的目的。在买壳上市交易中，收购公司并不是看上目标公司的有形资产和业务发展前景，而是看上目标公司的资本融资渠道。11、借壳上市借壳上市，上市公司的控股股东将自己或相关企业的优质资产注入该上市公司，以达到借壳上市的目的。收购风险：一、公司并购实施前的决策风险目标公司的选择和对自身能力的评估是一个科学、理智、严密谨慎的分析过程，是公司实施并购决策的首要问题。如果对并购的目标公司选择和自身能力评估不当或失误，就会给公司发展带来不可估量的负面影响。在我国公司并购实践中，经常会出现一些公司忽略这一环节的隐性的风险而给自身的正常发展带来麻烦和困境的情况。概括而言，公司并购实施前的风险主要有：(一)并购动机不明确而产生的风险一些公司并购一动机的产生，不是从公司发展的总目标出发，通过对公司所面临的外部环境和内部条件进行研究，在分析公司的优势和劣势的基础上，根据公司的发展战略需要形成的，而是受舆论宣传的影响，只是在概略的意识到并购可能带来的利益，或是因为看到竞争对手或其他公司实施了并购，就非理性地产生了进行并购的盲目冲动。这种不是从公司实际情况出发而产生的盲目并购冲动，从一开始就潜伏着导致公司并购失败的风险。(二)盲目自信夸大自我并购能力而产生的风险有的公司善于并购，有的公司不善于并购，可以说是基于提升和完善核心竞争力的的要求，但并购本身也是一种能力。既然是一种能力，很少公司是生而知之的。从我国一些实例看，一些公司看到了竞争中历史公司的软弱地位，产生了低价买进大量资产的动机，但却没有充分估计到自身改造这种劣势公司的能力的不足，如资金能力、技术能力、管理能力等，从而做出错误的并购选择，陷入了低成本扩张的陷阱。二、公司并购实施过程中的操作风险公司实施并购的主要目标是为了协同效应，具体包括：管理协同、经营协同和财务协同，然而从实际情况来看，协同就如同鼓动，非常罕见。笔者认为，造成这种情况的主要原因是并购公司没有对公司实施并购过程中的风险加以识别和控制。这些风险主要包括：(一)信息不对称风险所谓信息不对称风险，指的是公司在并购的过程中对收购方的了解与目标公司的股东和管理层相比可能存在严重的不对等问题给并购带来的不确定因素。由于信息不对称和道德风险的存在，被并购公司很容易为了获得更多利益而向并购方隐瞒对自身不利的信息，甚至杜撰有利的信息。公司作为一个多种生产要素、多种关系交织构成的综合系统，极具复杂性，并购方很难在相对短的时间内全面了解、逐一辨别真伪。一些并购活动因为事先对被并购对象的盈利状况、资产质量(例如有形资产的可用性、无形资产的真实性、债权的有效性)、或有事项等可能缺乏深入了解，没有发现隐瞒着的债务、诉讼纠纷、资产潜在问题等关键情况，而在实施后落入陷阱.难以自拔。(二)资金财务风险每一项并购活动背后几乎均有巨额的资金支持，公司很难完全利用自有资金来完成并购过程。公司并购后能否及时形成足够的现金流入以偿还借入资金以及满足并购后公司进行一系列的整合工作对资金的需求是至关重要的。具体来说，财务风险主要来自几个方面：筹资的方式的不确定性、多样性，筹资成本的高增长性、外汇汇率的多变性等。因此，融资所带来的风险不容忽视。(1)财务资料完整性风险由于财务资料归属于目标公司，但老股东往往会顾虑于财务资料包含的“不利”因素，往往会隐瞒或甚至毁损部分财务资料，从而导致财务资料、财务档案不完整，造成目标公司可能遭受处罚。(2)审计报告及财务报表附注风险审计报告是公司财务事项的第三方审视，往往会披露一些风险事项，而财务报表附注通常都是需要关注的财务事项，在这些信息中尤其是保留意见、强调事项中都会包含目标公司的财务瑕疵信息。(3)利润归属确定如果并购交易主体中涉及到上市公司，存在利润归属节点的界定问题，这种归属约定之际关系到上市公司的业绩。(4)期后事项风险由于并购交易活动都会持续一段时间，而目标公司通常又不可能终止经营等待并购完成，双方据以交易的审计报告、评估报告都是基于一个暂定的基准日，从基准日到实际交割日所持续的时间是不确定的，该期间所发生的事项如何调整、经营盈亏如何承担或享有都需要予以明确。(5)价款支付风险交易价款的支付，需要根据具体的交易结构合理安排，既要考虑相应的节点控制，还要考虑相应的风险控制，并且一定要留有尾款在交易完成后一定期间后支付，以防范交割、交接后风险的释放。三、公司并购后整合过程中的“不协同”风险公司并购的一大动因是股东财富最大化。为了实现这一目标，并购后的公司必须要实现经营、管理等诸多方面的协同，然而在公司并购后的整合过程中，未必一定达到这一初衷，导致并购未必取得真正的成功，存在巨大的风险：(一)管理风险并购之后管理人员、管理队伍能否的得到合适配备，能否找到并采用得当的管理方法，管理手段能否具有一致性、协调性，管理水平能否因公司发展而提出更高的要求，这些都存在不确定性，都会造成管理风险。(二)规模经济风险并购方在完成并购后，不能采取有效的办法使人力、物力、财力达到互补，不能使各项资源真正有机结合，不能实现规模经济和经验的共享补充，而是低水平的重复建设。这种风险因素的存在必将导致并购的失败。(三)公司文化风险公司文化是在空间相对独立、时间相对漫长的环境下形成的特定群体一切生产活动、思维活动的本质特征的总和。并购双方能否达成公司文化的融合，形成共同的经营理念、团队精神、工作作风受到很多因素的影响，同样会带来风险。公司文化是否相近，能否融合，对并购成败的影响是极其深远的，特别是在跨国、跨地区的并购案中。(四)经营风险为了实现经济上的互补性，达到规模经营，谋求经营协同效应，并购后的公司还必须改善经营方式，甚至生产结构，加大产品研发力度严格控制产品质量，调整资源配置，否则就会出现经营风险。四、交易结构风险尽职调查完成，意味着并购前工作的告一段落。在尽职调查基础上，最为重要的、也是最先要考虑的工作就是交易结构设计，这也是法律人最能发挥智慧的地方。所谓的结构设计，无非包括两部分：路径和流程。需要注意的是，交易结构的设计一定要综合考虑合法性、税负、时间要求等全部要素，避免顾此失彼从而损害交易。(一)路径合法性风险无论何种路径，合法性是第一位的要求。笔者在参与某公司发债项目时，发现某上市公司利用政府招商引资机会获得了某目标公司控股权，但为了完全控制该公司，又对处于参股地位的国有股进行了托管，但却由国有股的持股人向其支付托管报酬。(二)并购前重组风险在并购交易中，往往不是一个单项的股权交易，通常会基于一些必要的考虑设计出并购前重组，即先由各方分别或单独实施自身的重组，然后再进行并购交易。(三)税务风险交易结构中，除了合法性风险，第二位的风险就是税务风险。我国税务法规的高度政策化、文件化无疑又加重了这些风险。因此，需要高度关注重组结构设计的税务风险，一定要听取财务甚至税务顾问的专业意见。(四)担保设计风险由于并购交易金额大、周期长、环节多，而且相当多的交易风险会在并购交易结束后才能逐步释放。因此交易各方风险点、发现周期不尽相同，对于担保制度的设计着眼点也不相同。五、正式合同风险正式合同签署时，不同于框架协议，不仅要求签约主体在法律形式上予以最终落地，而且从形式到内容的合法性、有效性、完整性也需要特别关注，可能包括各种附件、附属协议的签订与完备。六、股权交割风险基于不同的目标公司，股权交割的要求、主管机关不尽相同，办理股权交割的流程以及所要一并办理的变更事项也不相同，有些股权交割还需要前置审批(如外商投资公司)，有的需要办理鉴证手续，对于各种特殊法律规范的特别性要求要予以特别的关注，以免存在程序或效力瑕疵。七、公司交接风险股权交割只是对目标公司实际控制的前提，但并不意味着对公司的实质性控制，对公司的交接，包括法律交接(各机关的更换、相应证照的变更等)和实时交接，才是对公司控制的现实层面。该等交接可以在股权交割前、交割后或交割中实施。八、劳动事务风险并购交易通常都会涉及到员工遣散问题、尤其是高管安置、董事监事更换问题，一方面在尽职调查时就要关注是否存在高额的离职补偿安排或者遣散更换的限制条件甚至是禁止条款，另一方面在正式交易文本中一定要清晰约定此类事项的处理方法，明确责任的主体、责任内容、责任救济、替代处理方案等相关内容。&
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