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我国民族民间传统文化保护的立法背景与思路
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【期刊名称】
我国民族民间传统文化保护的立法背景与思路
【作者单位】
【分类】 【中文关键词】 ，，
【期刊年份】 【期号】 2
【页码】 66
我国是一个传统文化极其深厚的国家，如何加强对我国民族民间传统文化的保护具有重要的研究价值。当前，我国民族民间传统文化的保护面临着危机，必须依法开展对传统文化的保护。要抓紧建立民族民间传统文化的普查机制、重点保护机制、传承机制、文化生态保护机制，尽快完善知识产权法律制度，为民族民间传统文化提供全方位的法律保护。
【全文】【】 &&&&
　　民族民间传统文化是一种基于传统、集体拥有、经由口头传承的，且能够证明文化身份的资源，[1]是一种具有较高的历史、科学、文化和社会价值的文化遗产。由于许多民族民间传统文化濒临消亡，保护不同民族、群体、地域的传统文化，维护世界文化的多样性，成为国际社会普遍关注的重要问题。
　　一、我国民族民间传统文化的立法背景
　　建国以来，特别是改革开放以来，我国为保护文化遗产，弘扬民族优秀文化传统，制定了一些法律、法规。特别是在保护有形文化遗产方面，1982年，全国人大颁布了《》。这个时期，国务院还公布了100座历史文化名城，设立“历史文化保护区”作为历史文化名城的补充，大大拓展了文化遗产保护的范围。但是，这种保护仅仅局限于物质文化遗产的范畴。1990年，《》首次确认民间文学艺术作品享有著作权并受法律保护。1997年国务院颁布《》，规定了作为民族民间传统文化一部分的传统工艺美术的具体保护措施。随着认识的深化，我国逐步开始重视非物质文化遗产的保护，地方立法首开先河。2000年5月云南省颁布了《》，这是我国第一个专门保护民族民间传统文化的地方法规。其后，福建、贵州、安徽等地相继制定了一些保护民族民间文化遗产的法律法规，为我国民族民间传统文化实行法律保护提供了有益经验。国家立法机关也修改颁布了与文化遗产相关的一些法律法规，如：2001年通过修改的《著作权法》，将“杂技艺术作品”增加为受保护的客体；2002年通过新的《文物保护法》;2002年8月文化部和全国人大教科文卫委员会组织起草了《中华人民共和国民族民间传统文化保护法草案》上报全国人大常委会（后草案名调整为《中华人民共和国非物质文化遗产保护法》）。日，文化部、财政部联合发出《关于实施中国民族民间文化保护工程的通知》，制定了《中国民族民间文化保护工程实施方案》，促进了文化遗产的保护。2005年3月，国务院办公厅颁发了《》，明确提出保护工作的重要意义、目标和方针，建立保护制度、工作机制等。2006年5月，国务院公布了第一批国家级非物质文化遗产名录，包括10大类共518项。目前，国内要求尽快出台《非物质文化遗产保护法》的呼声日高，国务院有关部门正抓紧有关工作，努力推进立法进程。
　　二、民族民间传统文化法律保护存在的问题
　　就我国目前的立法情况看，我们基本在立法上建立了一套立体的保护机制。从地方性法规到行政法规，再到国家法律，我们基本可以找到保护所适用的依据。但是，纵观我国这些相关法律法规或规章、条例，我们不难发现其中仍然存在着很多问题。
　　（一）没有建立系统、完备的民族民间传统文化法律保护体系，致使民族民间传统文化无法可依，有法难依。
　　从国际上看，强化政府对文化遗产保护的行政管理职能，鼓励社会力量参与保护工作，已成为一种潮流和趋势。由于我国相关政策和法律制度尚未建立，政府工作机构和社会力量的功能和作用都受到相当程度的限制。主要表现在以下几个方面：(1)多个部门分割主管，保护工作难以整合。民族民间传统文化的工作不单单是一个文化行政主管部门能够完成的，它需要民族事务、工商、旅游、城建、国土资源、教育等社会团体的通力合作。根据目前的实际情况看，这些部门各自为战，没有合作机制，而且这个问题一时很难解决。(2)经费严重短缺，保护工作举步维艰。民族民间传统文化散落于各个族群，散落于千家万户，需要专业人员走家串户的普查、记录、整理。从事搜集保存工作，配备相应的设备、设施是十分必要的，这都需要经费保障。由于对民族民间传统文化的保护工作尚未被纳入国民经济和社会发展整体规划，保护经费成为严重困扰民族民间传统文化保护的难题。缺乏经费的支撑，使民族民间传统文化处于自然消亡的状态。(3)社会力量的参与得不到协调整合，缺乏政策、法律上的鼓励、保障措施。由于缺乏系统完备的法律体系，对民间文化的保护往往沦为一纸空谈。
　　（二）评估监督机制缺失，重开发利用、轻规制保护现象较严重。
　　文化遗产的商业化开发往往能带动地方经济的增长，但很多地方片面追求文化开发的短期经济效益，忽略文化遗产的稀缺性和不可再生性特征，带来了许多新的问题。主要表现为：(1)过度商业化开发，导致文化生态环境破坏严重。近年来，一些地方的错位开发，使不少文化遗产保护区人工化、商业化、城市化现象泛滥，有的保护区正蜕变为吃喝玩乐的游乐场，自然生态和文化生态遭到空前破坏。(2)歪曲、滥用民族民间传统文化。一些少数民族原生态的歌舞、戏曲，有的只允许出现在特定的节日或场合，但为了让游人领略民族风情，也就打破了传统的要求和限制，完全用“演”的方式展示民族文化，久而久之，这种程式化的表演不仅难以表现民族文化的精髓，也使得民族文化被庸俗化和商品化了。在缺乏具体的法律保护规制的情况下，这种无序的商业化开发，势必会破坏民族民间传统文化的延续性。“当我们对非物质文化遗产的保护还没有做到家的时候，就将其推向市场进行开发利用，实际上是等于把原生态的非物质文化遗产撕成碎片，各取所需。”[2]
　　（三）利益保障机制缺失，权属不明，文化遗产流失现象严重。
　　从法律制度上看，我国目前对传统文化知识权利的保护，涉及到的法律主要有《》、《》、《》、《》、《》，这些法律对民族民间传统文化的权利保护都存在明显困难和不足。由于法制建设的滞后，加之我们尚未建立起科学有效的利益保障机制，大量珍贵的实物、资料甚至专有技术难以得到有效的保护，流失现象十分严重。同样，由于没有建立起合理的利益分配机制，民族民间传统文化传承人的法律地位和合法权益得不到确立和保障，这就使作为传统文化传承载体的独特语言或文字等后继乏人，面临失传的危险，许多独门技艺更是人亡艺绝。更为严重的是，由于缺乏法律规定，大量文化遗产存在着权属不明的现象，导致文化资源很容易被任意使用，造成文化的变异和资源的流失。有学者指出：“美国迪斯尼公司将我国的《木兰辞》改编成动画片，票房收入高达3亿美元。演的是中国人自己的故事，但中国人去看还得掏钱。”[3]由于后发国家缺乏对本国文化资源的有效保护，依赖于国际资本实现其文化遗产数字化，从而在知识经济时代的国际格局中再一次成为文化资源的廉价出口国和文化产品的高价进口国。[4]
　　三、完善民族民间传统文化法律保护的措施
　　目前，我国保护民族民间传统文化的国家专门立法缺位，法律保护的空白领域较多，亟须加快立法的进度，建立有中国特色的民族民间传统文化保护制度。总体而言，就是要对现行法律制度进行修正、完善，积极借鉴有关国家和国际组织对民族民间传统文化法律保护的成功经验，在立法上解决这样几个问题：
　　（一）公法保障与私法保护兼顾，全面、综合地保护和开发民族民间传统文化
　　对民族民间传统文化的法律保护是依靠行政保护还是知识产权保护？应该说，这两种法律上的保护手段是并行不悖的。作为行政法，规范和调整的主要是政府、国家在保护民族民间
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