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行政法与行政诉讼法习题5 行政诉讼论
行政法与行政诉讼法习题 5 一、重点问题分析行政诉讼论第五编 行政诉讼1．行政诉讼与行政诉讼法。 行政诉讼是世界大多数国家与我国通行的三大诉讼制度之一。它又是行政救济与行政法制监督机制，必须 在严格的规范程序下进行。规范行政诉讼程序的法律即行政诉讼法。注意掌握行政诉讼的性质特征，与民事诉 讼的区别，我国行政诉讼法的法源等知识点。 例 1 我国行政诉讼的特征主要反映在以下哪几个方面？（） A．人民法院审理行政案件只限于具体行政行为引起的行政争议 B．在行政诉讼法中原告永远是相对人，被告只能是行政主体 C．行政诉讼不能采取调解方式解决行政争议 D．人民法院审理行政案件以开庭审理为原则，二审可以采取书面审理 解析 本题涉及行政诉讼与刑事及民事诉讼比较本质具有的区别性特征。 首先，行政诉讼要解决的是行政争议案件，不是行政争议的不是行政诉讼的范围，且这种行政争议只能是 由于具体行政行为引起的，对抽象行政行为引起的争议，法院也不予受理。选项 A 是其典型特征；在三大诉讼 中，行政诉讼的原告和被告是恒定的，即原告只能是行政相对人，被告永远是行政主体。选项 B 是其突出特征； 案件争议的解决不适用调解，不仅行政诉讼这样，刑事诉讼也是这样，只有民事诉讼才适用调解，选项 C 排除； 行政诉讼以开庭公开审理为原则，只有在二审的事实、证据特别清楚的情况下，可以作为例外实行书面审理， 这是同刑事与民事诉讼区别特征之一，据此， 本题正确选项为 A、B、D。 例 2 下列关于行政诉讼性质的表述不正确的是（） 。 A．行政诉讼是一种司法审查制度 B．行政诉讼是一种行政法律救济制度 C．行政诉讼是国家诉讼制度的重要组成部分 D．行政诉讼是国家重要的行政司法制度 解析 本题涉及行政诉讼性质问题。 行政诉讼从法制监督看，是对行政行为的司法审查，对相对人来讲，它又是一种行政法律救济制度，从国 家司法制度层面看，属于国家司法诉讼制度。因此选项 A、B、C 均是行政诉讼的根本性质。行政司法是指行政 机关的准司法行为，是对民事争议进行的裁定与仲裁，属行政机关的行为，而行政诉讼是人民法院依法审理行 政争议案件的司法审判行为，因此选项 D 不是行政诉讼的性质。 故本题正确选项是 D。 例 3 行政诉讼与民事诉讼主要有下列哪些区别？（） A．解决争议的任务与性质不同，一为解决行政争议，一为解决民事争议 B．行政诉讼中原、被告具有恒定性，民事诉讼无此限制 C．二者诉讼权利不同，行政诉讼当事人双方诉讼权利不对等，民事诉讼中当事人诉讼权利是平等的 D．行政诉讼解决行政争议不能适用调解，而调解是民事诉讼结案方式之一 解析 本题涉及行政诉讼与民事诉讼的区别问题。 行政诉讼和民事诉讼同为我国重要的诉讼制度，二者要解决的问题。 完成的任务都有着很大不同。行政诉讼是解决行政争议的司法制度，而民事诉讼是解决民商事争议的司法 制度；在行政诉讼中，原告永远是行政相对人，被告永远是行政主体，行政机关不得提起反诉，民事诉讼则无 此限制和要求，平等当事人之间可以互相起诉与反诉，双方当事人诉讼权利是平等的；行政诉讼由于是对具体 行政行为合法性的司法审查，不可能采取原、被告相互妥协解决争议，而民事诉讼中，依私权意思自治，调解 争议，相互妥协协商是民事诉讼常见的结案方式。据此分析可知，上述四选项均属二者主要区别。 故本题正确选项是 A、B、C、D。 例 4 我国行政诉讼法从制度层面看应包括的含义有（） 。 A．行政诉讼法以行政诉讼关系为调整对象 B．行政诉讼法是设定行政诉讼主体诉讼权利与义务的法律规范 C．行政诉讼法作为程序是一个重要的法律部门 D．行政诉讼法是调整行政诉讼关系的所有法律规范的总和1解析 本题涉及行政诉讼法理论概念的内涵与特征。 行政诉讼法是调整行政诉讼活动的法律规范系统，包括规定法院和诉讼参加人在行政诉讼过程中进行各种 诉讼活动的规则以及规范各种诉讼关系的法律规则。主要调整对象是行政诉讼关系，并且设定诉讼参加人在诉 讼中的权利与义务；这种规范主要是对诉讼程序即整个诉讼过程进行约束与规定，以程序的公正来保证实体法 规范的实现，它是我国及国际上大多数国家三大诉讼部门法之一。因此上述选项表述的内容均是正确的。 故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 5 我国行政诉讼法的渊源主要有（） 。 A．宪法和国家机关组织法 B．行政诉讼法律 C．行政法规和地方法规 D．法律、法规的解释 解析 本题涉及我国行政诉讼法的渊源，即现行诉讼法规范的表现式。 作为行政诉讼法总的规范系统，不仅指《行政诉讼法》法典本身，还包括了其他法律中有关诉讼程序方面 的规范。宪法和国家机关组织法规定了人民法院的职权和重要的司法原则内容，当然是人民法院审理行政案件 的法律规范，法律法规解释是立法（权力）机关对如何运用和实施相关规范的说明与批示，人民法院审理案件 必须遵守执行。 因此，上述各选项都是行政诉讼法的主要表现形式，故本题正确选项是 A、B、C、D。 2．行政诉讼法律关系。 它是由行政诉讼法所调整的，以行政诉讼主体的诉讼权利与义务为内容的一种社会关系。注意掌握其逻辑 构成、产生、发展与变化。 例 6 某造纸厂在生产过程中直接将废液排入河中，对水源造成严重污染。河下游张庄村民向县环保局反 映情况。县环保局来人调查后，对该造纸厂作出暂扣营业执照、停产整顿的处理决定，造纸厂认为环保局超越 权限，遂向县人民法院提起行政诉讼，请求人民法院撤销环保局的处罚决定，保护该厂独立经营权。对上述诉 讼关系中涉及各方面人员，下列表述正确的是（） 。 A．张庄村民、造纸厂、县环保局、县人民法院是诉讼主体 B．张庄村民如以证人身份参与诉讼应是行政诉讼法律关系主体 C．张庄村民以证人身份参与诉讼应是行政诉讼主体 D．张庄村民与本案无关，没有资格成为本案诉讼参与人 解析 本题涉及行政诉讼法律关系主体、行政诉讼主体、行政诉讼参加人。 行政诉讼参与人等基本概念的清楚认识问题。行政法律关系主体是指行政诉讼权利与义务的承担者，是行 政法律关系三要素之一。包括：人民法院和所有行政诉讼参与人。行政诉讼主体是指法院和当事人，第三人和 共同诉讼人。行政诉讼参加人是行政诉讼当事人和与当事人地位相当的第三人，诉讼代理人。行政诉讼参与人 是指参加人之外的参与行政诉讼的人员，包括证人、鉴定人、勘验人员和翻译人员等。据此， 选项 A 中，张庄村民不属于行政诉讼的主体，故选项 A 是错误的； 选项 B，如张庄村民出庭作证，作为证人属行政诉讼法律关系主体，是正确的； 选项 C 错误，道理同 A，张庄村民不具备诉讼主体资格； 选项 D 错误，因为造纸厂被处罚是张庄向县环保局反映、举报形成的，且是造纸厂破坏环境资源的受害人， 可以成为案件证人，参与本案行政诉讼。 故本题正确选项是 B。 注意：本题应搞清行政诉讼主体与行政法律关系主体不同、行政诉讼参加人与参与人的区别及当事人、共 同诉讼人和第三人的区别与联系。 例 7 前述案例中，关于行政诉讼法律关系中的客体与内容，下列表述正确的是（） 。 A．法院与环保局、造纸厂在诉讼中的权利义务指向的对象是确定具体行政行为是否合法，从而解决行政纠 纷 B．张庄村民在诉讼中的权利义务指向的对象是查明案件的事实真相 C．人民法院承担的行政诉讼义务是依法保护诉讼当事人的诉权，对行政案件依法受理、公正审理和裁判 D．环保局的诉讼权利是调查取证，义务是向人民法院提供证据 解析 本题涉及行政法律关系的客体和内容。 行政诉讼法律关系的客体是指行政诉讼法律关系主体诉讼中权利义务指向的对象。由于不同主体，权利义2务不同，客体即权利义务指向的对象也不同。在本案中，法院、环保局、造纸厂属行政诉讼主体、他们共同的 权利义务指向的对象是搞清具体行政行为是否合法，作出确定，从而解决行政纠纷。选项 A 正确。张庄村民属 行政诉讼参与人，以证人身份参与诉讼，权利义务指向的对象是案件事实真相，选项 B 正确。选项 C、D 属行 政诉讼法律关系内容方面的表述。行政诉讼法律关系内容是行政诉讼法律关系的主要构成要素，指行政法律关 系主体在行政诉讼中应享有的诉讼权利与义务。人民法院在诉讼中的义务是保护诉讼当事人的诉权，保证当事 人充分平等合法行使诉权；受理行政案件，保证公正审理、公正判决，故选项 C 正确。环保局作为被告，拥有 行政诉讼法律关系中的权利是有权依法提供证据，为自己具体行政行为的合法性行使答辩权，义务是向法院及 时提供证据，不得自行收集证据，据此，选项 D 错误。 故本题正确选项应为 A、B、C。 3．行政诉讼的基本原则和基本制度。 行政诉讼的基本原则是反映行政诉讼的基本特点和一般规律，贯穿于行政诉讼活动整个过程，指导行政诉 讼法律关系主体诉讼行为的重要准则。行政诉讼基本原则的种类包括两类：一类是与民事、刑事诉讼共有的原 则；另一类是行政诉讼特有的原则。注意重点掌握、加强理念认识。 行政诉讼的基本制度指我国司法诉讼的一些基本制度，各类诉讼共有。具体包括：合议制度、回避制度、 公开审判和二审终审制度等。 例 8 下列诉讼原则属于行政诉讼特有原则的是（） 。 A．以事实为根据，以法律为准绳原则 B．当事人法律地位平等与当事人有权辩论原则 C．人民法院独立行使审判权和人民检察院实行法律监督原则 D．审查具体行政行为合法性原则 解析 本题涉及对行政诉讼的一般原则与特有原则的正确理解与把握问题。 人民法院依法独立行使审判权和人民检察院实行法律监督权（见我国《行政诉讼法》第 3 条、第 10 条）是 我国所有诉讼制度中都必须坚持的原则；以事实为根据，以法律为准绳是一切解决争议的裁决活动都必须坚持 的基本原则，司法审判更须严格遵守，我国《行政诉讼法》第 4 条对行政诉讼必须坚持这一原则作了专门决定； 我国《行政诉讼法》第 7 条规定了当事人法律地位平等，强调了双方当事人平等享有诉讼权利，在行政诉讼司 法权面前平等；第 9 条规定当事人在行政诉讼中有权进行辩论。这些原则同样在我国《刑事诉讼法》和《民事 诉讼法》中都有相关规定，它们属于诉讼的一般原则，各类诉讼都必须坚持遵守。我国《行政诉讼法》第 5 条 规定了人民法院对具体行政行为是否合法进行审查，即审查具体行政行为合法性原则，这是区别于刑事、民事 诉讼的特有原则。据此，选项 A、B、C 属于诉讼一般原则。 故本题正确选项是 D。 例 9 下列关于在行政诉讼中“当事人法律地位平等原则”的表述，不正确的是（） 。 A． “法律地位平等”是“法律面前人人平等”的宪法原则在诉讼中的反映，指的是在法律适用面前人人平 等 B．无论实体法，还是诉讼法对不同的当事人法律地位、权利义务的规定内容都是不一样的，不可能平等 C．在诉讼中， “法律地位平等”仅指诉讼当事人具有平等诉讼权，在司法权面前适用法律上平等对待双方 当事人，而法定权利是不平等的 D．行政诉讼中“法律地位平等”是指法定内容上双方权利义务平等 解析 本题涉及对“法律面前人人平等”原则或者诉讼中当事人“法律地位平等”原则的正确理解问题。 我们平时讲的“法律面前人人平等”指在适用法律时人人平等，用法律规范作为标准，平等对待每个人， 而不是指法律规定的内容。制度上人人平等，在诉讼中“当事人法律地位平等”同样是指在适用程序法或权衡 实体法规定时，平等对待当事人，平等的适用于当事人。至于法律制度和规定的内容设制，对双方是否平等， 并不在要求或限定之内，事实上也不可能是平等的。在行政法律制度上，行政主体与相对人，在诉讼制度上， 原告与被告、法定的权力义务、法律地位同样是不平等的。因此，选项 A、B、C 表述的内容是正确的，选项 D 是错误的。 故本题正确选项为 D。 例 10 与其他诉讼相比，对具体行政行为合法性审查原则是行政诉讼独有的基本原则。人民法院对具体行 政行为合法性审查的具体内容是下列（） 。 A．行政主体是否有权作出具体行政行为，是否存在无权或越权行为 B．具体行政行为的事实证据是否客观确凿、充分清楚3C．具体行政行为依据的法律是否正确 D．具体行政行为的程序、目的是否合法 解析 本题涉及对具体行政行为合法性审查的具体内容。 根据《行政诉讼法》第 54 条第 2 项的相关规定，对行政主体的具体行政行为的审查主要从具体行政行为是 否超越权限，证据是否确凿充分、事实是否清楚，法律依据是否合法，程序是否合法，目的是否合法等方面进 行审查，只要其中有一方面不合法，都将导致行为无效被依法撤销，或部分撤销。据此，本题各选项的表述内 容正反映了《行政诉讼法》相关规定要求。 故本题正确选项为 A、B、C、D。 4．行政诉讼受案范围。 受案范围指人民法院受理行政案件中的范围，它决定着司法机关对行政主体行为的监督范围和受到行政主 体侵害的公民法人和其他组织的诉权范围。同时是对司法审查权的界定和对行政相对人的诉权及行政诉讼当事 人资格的确定。行政诉讼受案范围主要包括：人民法院对行政争议应予受理的案件范围及法定不予受理的案件 范围。注意掌握其确定方式与标准。从而准确认识可诉与不可诉性质、界定标准，结合法条规定，作出鉴别和 正确界定。 例 11 行政诉讼的受案范围，是法律规定的人民法院解决行政争议的范围和权限。从我国《行政诉讼法》 来看，属于行政诉讼受案范围的确定标准的是下列哪些内容？（） A．行为标准 B．事实标准 C．权利标准 D．法律标准 解析 本题涉及我国行政诉讼受案范围的确定标准问题。 根据我国现行行政诉讼法律制度规定来看，确定受案范围主要是采取了两个标准：一是行为标准，即哪些 行政行为属于行政诉讼受案范围；二是权利标准，行政行为侵犯了相对人的哪些合法权益，人民法院才予受理 诉讼。选项 B、D 不属行政诉讼受案范围的确定标准。 故本题正确选项是 A、C。 例 12 某市政府发布了一关于规范与建设生活用品市场的文件。某农贸市场的工商管理所依据市政府文件 向市场内经营户收取共建费，市场中经营摊商认为这属于乱收费，欲提起行政诉讼，下列行为中正确的是（） 。 A．经营户可以起诉市政府该文件，要求法院予以审查撤销 B．经营户不能起诉该市政府文件，只能对工商所收费行为起诉 C．经营户可以在起诉工商所的收费行为的同时，要求一并审查该文件 D．因为工商所在执行市政府文件，所以对其收费行为也不能起诉 解析 本题涉及对哪些行为可起诉的确定问题。 根据我国《行政诉讼法》第 2 条、第 5 条规定，行政诉讼的受案范围，只限于行政机关的具体行政行为， 只对具体行政行为是否合法进行司法审查。据此，选项 A 错误，选项 B 正确，选项 C 错误。选项 D 中，并不因 为行政机关执行政府文件，它的具体行政行为也就不能起诉，所以也是错的。 故本题正确选项是 B。 例 13 下列情况中属于行政诉讼受案范围的是（） 。 A．被拘留的张某经公安机关事后调查与治安案件无关 B．某企业已使用多年的商标，在向注册机关说明情况下仍被注销 C．李某认为自己申请营业执照符合法定条件，但被办证机关拒绝 D．刘某在税务机关工作，因故被本单位给予行政降级处分 解析 本题涉及按权利标准确认行政诉讼受案范围。 选项 A 属人身权受到侵犯，选项 B 属知识产权保护范围，选项 C 属经济发展权侵害，均属于行政诉讼受案 范围，选项 D 虽与个人合法权益受损有关，但因行政机关内部处分不属行政诉讼受理事项。 故本题正确选项是 A、B、C。 例 14 甲企业冒用乙企业的商标、厂名和包装，生产销售本单位制品。技术监督局在市场检查过程中，经 检验该商品不合格，在未与乙企业沟通的情况下通报乙企业产品质量不合格，结果造成乙企业产品滞销。乙企 业遂将技术监督局起诉到法院，下列说法中正确的是（） 。 A．技术监督局只是对产品质量抽查检验事实的公布，法院不应受理4B．法院应当受理，因为通报属于申诫罚，并且给乙企业造成损失 C．技术监督局并没有针对乙企业实施具体行政行为，乙企业不具有原告资格 D．技术监督的通报涉及乙企业的信誉，乙企业可以向法院起诉 解析 本题涉及行政诉讼受案范围及原告资格问题。 虽然技术监督是对商品检验结果的公布，但其未核实情况下，即通报乙企业产品不合格，实际形成了对乙 企业的惩罚行为，选项 A 说法错误，选项 B 正确；正因为技术监督局的通报，将甲企业生产的产品，误说成乙 企业制造，实行形成针对乙的处罚，并形成对乙企业商业信誉和收益的侵害，乙企业应具原告条件，选项 C 错 误，选项 D 正确。 故本题正确选项为 B、D。 例 15 某市劳动就业主管机关为安置军队转业人员，责令某有限公司必须安置几名转业军人，该公司认为 自己生产经营按计划用工，无法安置，因未能接收指令安置人员，而被劳动就业主管部门通报，该公司不服欲 起诉，其诉讼是否属于法院受理范围？（） 。 A．该通报没有造成该公司损失，法院不应受理 B．该通报只是对公司的一般处分，不属法院受理范围 C．因为涉及公司用工自主权问题，该公司可以起诉 D．因为通报对该公司会造成名誉损害，法院应当受理 解析 本题涉及受案范围问题。 因为政府管理部门通报肯定会造成名誉损失，属于申诫罚，且通报内容本身涉及公司用工自主权问题，属 于我国《行政诉讼法》第 11 条第 3 项规定的受案范围，因此选项 A、B 错误。 本题正确选项为 C、D。 例 16 某零售自选商场发现近期销售额下降，客流量相对减少，后通过了解知道，辖区工商局因据人反映 该商场出售假冒商品，正对该商场进行调查，商场认为工商局的行为影响了自己的业务，欲起诉工商局，下列 说法中正确的是（） 。 A．因工商局的调查行为给商场营业造成了影响，商场可以起诉 B．因工商局的调查行为影响了商场的声誉，商场可以起诉 C．因工商局的调查行为，并不对商场产生独立直接的实际权利义务影响，商场不能起诉 D．因工商局的调查决定是内部行为，因此商场不能起诉 解析 本题涉及不产生直接影响的行政行为是否可诉，是否属人民法院受案范围问题。 根据最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》 （以下称“ 《行政诉讼法解 释》）第 1 条规定，对行政相对人权利义务不产生实际影响的行为不属于行政诉讼的受案范围。本题工商局对 ” 群众反映的问题可以调查，它是为后继结论或处罚作出决定行为的先行准备行为，在未对该商场作出具体决定 之前，并未影响其权利义务。因此据上述规定，工商局对该商场的调查行为不属于行政诉讼的受案范围，故不 能起诉。 本题正确选项为 C。 例 17 某化工厂排出的污水，严重污染了邻近村庄的水源。该村村委会要求县环保局对此问题进行处理， 但几个月了，也不见环保局处理，后村委会多次反映，问题没有得到解决。对此下述情况说法正确的是（） 。 A．该村委会可以环保局未履行法定职责，保护该村水源向法院起诉 B．该村委会不能起诉环保局，只能向上级政府有关部门反映 C．该村委会如果起诉只能以民事诉讼程序起诉化工厂 D．该村委会不能起诉环保局，因其并不是行政行为的相对人 解析 本题涉及不履行法定职责的诉讼问题。 不履行法定责任的前提条件是，行政主体负有法定职责，行政相对人已向其反映或申请，而其未在法定期 限内履行职责。本题县环保局作为环保管理机关，负有保护辖区内环境资源的义务，村委会已向其提出要求处 理的意见，而环保局未在法定期限履行法定职责，村委会认为其未保护水源向法院起诉应属行政诉讼范围。 故本题正确选项是 A。 例 18 李某到邻县购买货物，因商品质量问题，拒绝支付货款，双方发生纠纷，货主即向公安机关告发， 该县公安机关对李某实施了拘留，经审查，两天后放了出来。李某对该县公安机关的拘留不服，下列说法中不5正确的是（） 。 A．该县公安机关对李某的拘留属于行政强制措施 B．该县公安机关对李某的拘留属于刑事强制措施 C．李某可以对该拘留不服提起行政诉讼 D．因属刑事强制措施，李某不能对该拘留行为起诉 解析 本题涉及对强制措施的诉讼受理问题。 我国《行政诉讼法》明确规定刑事司法行为不能提起行政诉讼。因李某同货主的纠纷属民事纠纷，而该拘 留行为不具备刑事拘留的要件，不属于“保障刑事诉讼顺利进行的情形” ，该行为只能属于行政强制措施，对其 不服的相对人起诉应是人民法院行政诉讼的受案范围。因此选项 A、C 正确，选项 B 对错误。 本题正确选项是 B、D。 例 19 下列哪些行为是可以受人民法院司法审查的？（） A．国务院宣布北京市进入紧急状态 B．北京市公安机关拒绝给刘某颁发出国护照 C．北京市人民政府文件中规定调整最低工资标准 D．某区政府作出强行拆除开发区内原有民用建筑的决定 解析 本题涉及不可诉行为的规定。 根据我国《行政诉讼法》的规定，不可诉的行为包括国家行为、抽象行政行为、内部行政行为、刑事司法 行为、独立仲裁行为、对物对人权利义务不产生实际影响的行为等。选项 A 属国家行为，选项 C 属抽象行政行 为，是可不受司法审查的，选项 B 和 D 都属于具体行政行为，属法院司法审查范围。 故本题正确选项为 B、D。 5．行政诉讼的管辖。 行政诉讼管辖指人民法院之间受理行政案件的职权分工。它是划分法院之间职权范围的制度。行政诉讼受 案范围同行政诉讼管辖，一个是解决外部分工，即法院同其他国家机关之间分工；一个是解决内部分工，即法 院系统内部分工问题，受案范围确定的是整个法院系统审理行政案件的范围，管辖是确定具体某个法院审理行 政案件的范围。 我国整个司法审判是四级二审终审制。行政诉讼管辖主要应掌握的内容包括：级别管辖，即确定各级人民 法院受理行政案件的分工和权限；地域管辖，即同级法院之间在管辖区域上的分工和权限；裁定管辖，即在出 现特殊情况下，由法院裁定确定管辖。正确理解管辖异议。 例 20 下列关于一审行政案件管辖的表述正确的是（） 。 A．一审行政案件都由基层人民法院审理 B．涉外行政诉讼应由中级人民法院审理 C．专门人民法院和人民法庭不受理行政案件 D．本辖区内重大复杂的案件由中级人民法院受理 解析 本题涉及基层人民法院管辖行政案件权限问题。 根据我国《行政诉讼法》第 13 条规定，基层人民法院管辖第一审行政案件，即除法定应由上级法院管辖的 情况或发生管辖争议裁定管辖外的一审行政案件，应由基层人民法院管辖。选项 A，将一审管辖权绝对化是错 误的。选项 B 也不正确，涉外案件不一定非要中级人民法院管辖，基层法院也可受理，只有重大的涉外案件才 由中级人民法院直接管辖，比如原告为外国人或组织。根据《行政诉讼法解释》第 6 条规定，专门人民法院和 人民法庭不受理行政案件。因为专门法院是设置在某一专门领域或部门的法院，如铁路、军事、水上、林区等， 为避免产生部门保护， 《行政诉讼法解释》规定其不受理行政案件；人民法庭是基层法院的法庭，也不宜审理行 政案件，因此，选项 C 是正确的。我国行政诉讼以基层人民法院审理一审行政案件为原则，但一些重大、疑难 案件，不宜基层法院审理的案件等， 《行政诉讼法》规定由中级人民法院直接管辖，如对县级以上人民政府的告 诉案件等，因此，选项 D 正确。 故本题正确的选项为 C、D。 例 21 依我国《行政诉讼法》规定，中级人民法院管辖的一审行政案件是（） 。 A．确认发明专利权的案件、海关处理的案件 B．对国务院部门和省级人民政府具体行政行为不服的案件 C．对县级以上人民政府告诉，不宜由基层法院审理的行政案件6D．重大的涉外或涉港、澳、台事务的行政案件 解析 本题涉及中级人民法院行政案件管辖权问题。 根据我国《行政诉讼法》第 14 条规定，中级人民法院管辖下列第一审行政案件： （l）确认发明专利权的案件、海关处理的案件； （2）对国务院各部门或省、自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起行政诉讼的案件； （3）本辖区内重大、复杂的案件。 《行政诉讼法解释》第 8 条明确规定，有下列情形之一的属于《行政诉讼法》第 14 条第（3）项规定的“本 辖区内重大、复杂的案件” ： （1）被告为县级以上人民政府，且基层人民法院不宜审理的行政案件； （2）社会影响重大的共同诉讼、集团诉讼案件； （3）重大涉外或涉及香港特别行政区、澳门特别行政区、台湾地区的案件； （4）其他重大、复杂的案件。 据此，本题各选项表述符合上述法律规定，故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 22 办公住所分别在西城区与东城区的市技术监督局与市工商局在联合执法过程中，对该市某生产企业 进行检查，发现该企业生产销售不合格产品，二管理机关联名作出对该企业罚款 1 万元的处罚决定，并责令该 企业停产整顿。如果该企业对该处罚决定不服，可以向下列哪个法院提起行政诉讼？（） A．向企业所在地北城区人民法院起诉 B．向西城区人民法院起诉 C．向东城区人民法院起诉 D．向市中级人民法院起诉 解析 本题涉及行政案件的区域管辖问题。 因本题不属重大复杂案件，被告应为技术监督局和工商局，根据原告就被告原则，选项 A 不正确；根据我 国《行政诉讼法》第 20 条规定，两个以上人民法院都有管辖权的案件，原告可以选择其中一个人民法院提起行 政诉讼，原告向两个以上有管辖权的人民法院提起行政诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。因技术监 督局在西城区，工商局在东城区，所以该企业既可向西城区人民法院起诉，也可向东城区人民法院起诉，选项 B、C 为应选项，选项 D 不正确，因非重大复杂案件，应由基层法院管辖。 故本题正确选项为 B、C。 例 23 如果上题中，该企业不服市技术监督局与市工商局的处罚决定，向市人民政府申请行政复议，市人 民政府撤销了对该企业 1 万元罚款，而维持了原停业整顿的决定，该企业仍不服，那么该企业应向下列哪个人 民法院起诉？（） 。 A．向西城区人民法院提起行政诉讼 B．向东城区人民法院提起行政诉讼 C．向市中级人民法院起诉 D．向市人民政府所在地城中区人民法院起诉 解析 本题涉及经过行政复议的案件，相对人不服的诉讼管辖问题。 根据我国 《行政诉讼法》 17 条规定， 第 行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖， 经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可由复议机关所在地人民法院管辖。注意，根据我国《行 政复议法》规定，经复议的行政案件，复议机关维持了原机关的具体行政行为的，以原作出具体行政行为的行 政机关为被告，复议机关改变了原机关的具体行政行为的，以复议机关为被告。按行政诉讼的一般原则，原告 就被告，但不宜单纯按此原则处理，我国《行政诉讼法》对复议机关改变原行政行为的案件，只是灵活的规定 了也可以由复议机关所在地法院管辖，并未要求一定要由复议机关所在地管辖。因此本案西城区人民法院、东 城区人民法院和城中区人民法院都有管辖权。选项 C 不正确，故本题正确选项是 A、B、D。 例 24 东城区居民张某因在西城区与人打架被市公安局巡查大队以市公安名义进行了处罚，张某不服，欲 提起行政诉讼，应由下列哪个法院管辖？（） A．东城区人民法院 B．西城区人民法院 C．市公安局所在地城中区法院 D．市中级人民法院 解析 本题涉及户籍所在地（居住地）同行为地和处理机关所在地不在同一区域的行政案件的管辖问题。 根据《行政诉讼法》第 18 条规定，对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原 告所在地人民法院管辖。首先本案不属“重大、复杂”案件，选项 D 排除，选项 A 属原告所在地人民法院，选 项 C 为被告所在地法院应为有权管辖法院，选项 B 为行为发生地也属原告所在地。 故本案正确选项为 A、B、C。7例 25 某化工企业，因生产排污设施不合格，被市环境管理机关和市容管理机关联合检查时，以共同名义 处罚，该企业不服，应向哪个地方的人民法院提起行政诉讼？（） A．向该企业所在地法院 B．向市环境管理机关所在地法院 C．向市容管理机关所在地法院 D．向两机关共同上级所在地法院 解析 本题涉及不动产案件的管辖问题。 根据我国《行政诉讼法》第 19 条规定，因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。据此， 选项 B、C 对不符合规定，应予排除。排污设施属不动产范畴，管理机关因此对该企业处罚，属不动产引起的争 议，应由企业所在地法院管辖。 故本题正确选项为 A。 6．行政诉讼参加人。 是指因起诉或应诉而参加行政诉讼活动的人，包括原告，被告和第三人及他们的代理人。其中原告、被告、 第三人又为诉讼当事人。 行政诉讼的被告恒定为作出具体行政行为的行政主体，原告是行政相对人。注意诉讼参加人与诉讼参与人 的区分。 例 26 下列参加行政诉讼活动的人员，属于行政诉讼当事人的是（） 。 A．原告 B．被告 C．诉讼代理人 D．第三人 解析 本题涉及当事人的范围和认定问题。 行政诉讼当事人是指与行政争议有法律上的利害关系，以自己的名义参加行政诉讼并受人民法院裁判约束 的公民、法人或其他组织。 当事人以下面几个特征同其他诉讼参加人、参与人相区别： （1）是否能以自己名义进行诉讼； （2）是否与 行政案件有法律上的利害关系； （2）是否受人民裁判的拘束。据此，选项 C 诉讼代理人虽然是诉讼参加人，但 其不能以自己名义进行诉讼，法院的判决对其他没有权益上影响，行政争议本身同其无关，因此不属于行政诉 讼当事人，其余各项中都符合当事人要求与特征。 故本题正确选项为 A、B、D。 例 27 公民甲与公民乙因纠纷引起打斗，甲将乙打成轻微伤，县公安局对甲实施了罚款处罚。在这一关系 中如引起行政诉讼，各方在诉讼中的资格是（） 。 A．甲是行政相对人，可以成为行政诉讼原告 B．乙是具体行政行为的相关人，可为行政诉讼第三人 C．县公安局是作出具体行政行为的行政机关，只能是被告 D．乙如不服公安局处罚也可成为原告，则甲为第三人 解析 本题涉及当事人中原告与第三人问题。 根据《行政诉讼法解释》第 12 条规定，与具体行政行为有法律上利害关系的公民、法人或者其他组织对该 行为不服的，可以依法提起行政诉讼。本题，甲是受行政机关处罚的行政相对人，如其对处罚不服，提起诉讼， 则为行政诉讼原告，选项 A 正确；县公安局是作出具体行政行为的机关，如被原告起诉即为被告，选项 C 正确； 因公民乙是同处罚行为有利害关系的人，虽然公安机关未对其处罚，其亦为第三人，选项 B 正确；乙如认为县 公安局对甲处罚太轻，也可向法院提出行政诉讼，这时乙是原告，则被处罚人甲为诉讼第三人，选项 D 正确。 本题各选项内容正确，都具有成为行政诉讼当事人的资格。 本题正确选项是 A、B、C、D。 例 28 下列当事人中可以自己名义提起行政诉讼的是（） 。 A．刘某认为行政机关某项决定侵犯自己的财产权 B．外方企业 A 认为政府针对企业的某一具体行政行为侵犯了其作为合资方的合法权益 C．李某认为工商管理机关的具体行政行为侵犯其承包企业的独立经营权 D．某股份公司董事会认为具体行政行为侵犯企业自主经营权 解析 本题涉及原告资格的确定问题。 根据我国《行政诉讼法》第 24 条规定，公民个人可以成为行政诉讼原告，选项 A 正确。 根据《行政诉讼法解释》第 15 条规定，联营企业、中外合资企业或合作企业的联营、合资、合作各方，认 为联营、合资、合作企业权益或自己一方合法权益受具体行政行为侵害的，均可以自己的名义提起行政诉讼，8选项 B 属应选项。认为具体行政行为侵犯企业独立经营权应以企业名义进行诉讼，而不能以个人名义起诉，因 此选项 C 错误。 根据《行政诉讼法解释》第 18 条规定，股份制企业的股东大会、股东代表大会、董事会等认为行政机关作 出的具体行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。 据此，股份制公司董事会可以企业名义起诉，但不能以自已名义起诉，选项 D 排除。 故本题正确选项为 A、B。 例 29 某市规划局批准地产商宏基地产开发公司在老城区府南街开发商品房，在该规划区域范围内的老居 民由于历史原因，虽在该地居住已经长达几十年，都没有办理土地使用权证，现市规划局以该片土地使用权归 属国家，未征求。居民意见即批准宏基公司在该地开发建商品房，如果居民不服提起行政诉讼，下列有关诉讼 原告资格的说法，哪个是正确的？（） A．规划局的批准行为是针对宏基公司的，居民不是规划相对人，因此该地居民无行政诉讼原告资格 B．居民不是土地合法使用权人，因此不具备行政诉讼原告资格 C．市规划局的批准行为属规划阶段，因此居民不具备原告资格 D．该规划批准行为，直接涉及该地居民权益，居民应具备行政诉讼原告资格 解析 本题涉及如何认定相对人及合法权益问题。 本题中形式上看规划局的行为没有直接针对该地居民，但因涉及该地居民的土地使用权及居住权问题，同 该地居民有利害关系，该地居民应属规划批准行为的相关人，具备行政诉讼原告人资格，选项 A 错误；该地居 民无土地使用权证是历史原因造成的，已在该地居住几十年应属该地土地的合法使用权人，应具备原告资格， 选项 B 错误；由于市规划局的批准行为，已直接影响该地居民居住权，其行为损害居民合法权益，居民应具备 原告资格，因此选项 C 错误，选项 D 正确。 故本题正确选项为 D。 例 30 某市政府市容管理办公室，在进行市容卫生检查中，发现某自选商场将大量货物堆放于路边，严重 影响市容和交通，当即指令该商场清理搬走堆放的货物及由此产生的垃圾，该商场置之不理，第二天，市容办 公室派人将货物搬走， 存放于市政府大院。 该商场以市容办公室为被告提起行政诉讼， 以下选项中正确的是（） 。 A．市容办公室不具备行政主体资格，不能作为被告 B．人民法院可依职权将被告变更为市政府 C．本案被告人应是某市人民政府，法院不应受理本案起诉 D．法院应告知原告变更被告，如原告不同意，应驳回起诉 解析 本题涉及内设机构行为被告的确定、法院受理情况的问题。 根据《行政诉讼法解释》第 20 条规定，行政机关设立的管理机构以自己名义作出具体行政行为，当事人不 服提起行政诉讼的，应以设立机构的行政机关为被告，本题设立市容管理办公室的是市人民政府，因此选项 A 正确； 根据《行政诉讼法解释》第 23 条规定，法院应告知原告变更被告，原告不同意的裁定驳回起诉。据此选项 B 与 C 错误，选项 D 正确。 故本题正确选项为 A、D。 例 31 某工厂排放的废液，污染临近村庄的河流，致使该村网箱养殖珍珠贝出现死亡，该村向环保局报告， 要求处理此事，赔偿污染给该村水产养殖业造成的经济损失。环保局对某工厂罚款 1 万元，并责令其停产整顿， 治理排污问题。对环保局的决定，下列做法不正确的是（） 。 A．被处理工厂可以环保局为被告不服其决定提出起诉 B．受污染的某村可以因不服环保局决定作为本案原告 C．某村不是行政相对人，不具备行政诉讼原告资格 D．某村虽不是行政相对人，但因是相关方，可以作为原告起诉 解析 本题涉及行政诉讼原告的确定。 根据我国《行政诉讼法》相关规定，某工厂是环保局行政处罚的直接相对人，可以不服环保局处罚决定作 为原告提起行政诉讼，选项 A 正确；根据《行政诉讼法解释》第 12 条规定，与具体行政行为有法律上利害关 系的公民、法人或者其他组织对该行为不服的，可依法提起行政诉讼，选项 B 与 D 正确，选项 C 错误。 故本题正确选项是 C。 例 32 下列表述属于行政诉讼被告确定的一般规则的是（） 。9A．谁作为，谁被告B．谁主体，谁被告C．谁越权，谁被告D 谁被告，谁举证解析 本题涉及对行政诉讼确定被告的一般规则问题。 所谓谁作为谁被告即具体行政行为实施是谁，谁就是行政诉讼的被告，选项 A 正确； 谁主体谁被告指在实施具体行政行为的主体不具备行政主体资格的情形下，应由对具体行政行为承担法律 责任的行政主体为被告，选项 B 正确； 谁越权谁被告指行政机关和法律、法规、规章授权的机构或组织，超越法定职权或授权，实施具体行政行 为而被诉，应仍以该越权机关、机构或组织为行政诉讼被告，选项 C 正确； 谁被告谁举证不属于被告确定规则，是行政诉讼的举证规则，应排除。 故本题正确选项为 A、B、C。 例 33 某市公安局和文化局联合检查音像市场，发现个体户李某销售盗版光盘，市公安局和文化局联合作 出决定，对李某处以罚款 5000 元，没收盗版光盘。李某对此处罚决定不服，欲提起行政诉讼，那么他应以谁为 被告起诉？（） A．市公安局 B．市文化局 C．市人民政府 D．市公安局和市文化局 解析 本题涉及对两个以上行政机关共同行为为被告的确定问题。 根据我国《行政诉讼法》第 25 条第 3 款规定，两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体 行政行为的行政机关是共同被告，据此可排除选项 A、B、C。由于是公安局和文化局共同决定。 故本题正确选项是 D。 例 34 张某因被刘某打伤而请求公安机关对刘某进行行政处罚，公安机关下列哪些行为，张某可以提起行 政诉讼？（） A．公安机关以研究为名久拖不决 B．公安机关对张某的要求不予答复 C．公安机关拒绝张某要求对刘某的处罚请求 D．张某对公安机关对刘某处罚太轻不服 解析 本题涉及受害人原告资格的确定。 根据我国《行政诉讼法》第 1 条规定，申请人申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责，如果行 政机关拒绝履行或不予答复的，申请人有权向法院起诉；在行政处罚中如果加害人认为行政处罚过重而起诉， 受害人认为处罚过轻，同时起诉，受害人和加害人都是原告。 据此本题正确选项是 A、B、C、D。 例 35 由于市规划局批准某房屋开发公司距老红楼很近的地址建一高层塔楼，如该塔楼按设计建成后，将 完全遮挡老红楼的采光，老红楼部分居民向规划局提出异议，要求规划局修改批准规则，将新建塔楼调至不影 响老红楼居民采光的合适距离，但规划局未采纳此要求意见，给某房产开发公司颁发相关许可证书。如果老红 楼居民不服，提起行政诉讼，下列情形表述正确的是（） 。 A．老红楼的居民对批准行为不享有原告资格，不能起诉 B．老红楼居民是具体行政行为的相关人，应享有原告资格，可以起诉 C．老红楼所有住户均提起诉讼，他们属于必要共同诉讼的共同原告 D．如果老红楼只有部分居民起诉，则其他居民应为第三人 解析 本题涉及相关人、共同诉讼人、第三人的确定问题。 因规划局规划批准所建塔楼，建成后将影响老红楼的采光，侵犯老红楼居民的相邻权，所以该规划实施后 果同老红楼居民有利害关系，老红楼居民依法享有原告资格，可以提起行政诉讼，选项 A 错误，B 正确；由于 两个以上行政相对人，受同一具体行政行为侵害，则构成必要共同诉讼人，选项 C 正确；如果老红楼中只有部 分居民起诉，则人民法院受理后，应通知其他居民以第三人身份参加诉讼，其他居民是否愿意参加诉讼，由其 自己决定，选项 D 正确。 故本题正确的选项为 B、C、D。 例 36 某市工商局与技术监督局在联合对企业的执法检查过程中，对某食品加工企业产品质量不合格、掺 杂使假、坑害消费者的现象，以共同名义作出处罚决定，罚款并停业整顿。该企业不服，以工商局为被告提出 行政诉讼。人民法院受理后应如何处理？（） A．裁定不予受理，因企业应以工商局和技术监督局为共同被告 B．人民法院依职权直接追加技术监督局为共同被告 C．通知原告追加技术监督局为共同被告10D．如原告不同意追加共同被告，法院通知技术监督局以第三人身份参加诉讼 解析 本题涉及行政诉讼的共同诉讼人与第三人问题。 根据我国《行政诉讼法》第 25 条第 3 款规定，两个以上行政机关共同作出同一具体行政行为的，以共同作 出具体行政行为的行政机关为被告。本案对该食品生产企业的处罚决定，是工商局和技术监督局共同作出的， 应以其二机关为共同被告提起行政诉讼。但原告只选其中任何一机关起诉也是可以的。法院应予受理，选项 A 错应排除，人民法院只能就原告起诉的被告及事实进行司法审查，并无依职权主动追加被告的权利，选项 B 错 应排除。人民法院认为必要，应当通知原告追加被告，至于原告是否按通知建议去做由原告自已决定，选项 C 正确应选；如原告不同意追加技术监督局为被告，依《行政诉讼法解释》第 23 条第 2 款规定，应当追加被告而 原告不同意追加的，人民法院应当通知其以第三人的身份参加诉讼。据此，人民法院可通知技术监督局以第三 人身份参加诉讼，因本题为共同的具体行政行为，技术监督局依法应为共同诉讼人，应参加诉讼，选项 D 正确。 故本题正确选项为 C、D。 例 37 以下表述中哪些属于类似原告地位的第三人？（） A．行政处罚案件中的受害人或被处罚人 B．行政裁决中未起诉的一方当事人 C．行政确权案件中的被确权人或其他主张权利的人 D．与行政主体联合作出具体行政行为的其他非行政组织 解析 本题涉及类似于原告地位的第三人问题。 第三人有两类：一类是类似于原告地位的第三人，一类是类似于被告地位的第三人。所谓类似于原告地位 的第三人指在行政法律关系中和原告一样，本处相对人或相关人的地位，大多数应具有原告资格，只是因为没 有对具体行政行为提起行政诉讼而未成为原告。 本题选项 D 属于类似被告地位的第三人应排除，其余各选项均为类似原告的第三人情形。 故本题正确选项为 A、B、C。 7．行政诉讼证据。 掌握行政诉讼法定证据及其种类，行政诉讼的举证责任及范围、时限，熟悉行政诉讼的证据规则、证明标 准，了解、认识行政诉讼的证据保全。 例 38 下列证据中，属于我国《行政诉讼法》规定的行政诉讼的证据种类有（） 。 A．书证、物证 B．视听资料、证人证言 C．当事人陈述 D．鉴定结论、勘验笔录、现场笔录 解析 本题考查我国行政诉讼的法定证据种类。 根据我国《行政诉讼法》第 31 第 1 款规定，行政诉讼证据有以下几种： （l）书证； （2）物证； （3）视听资 料； （4）证人证言； （5）当事人的陈述； （6）鉴定结论； （7）勘验笔录、现场笔录。以上证据经法庭审查属实， 才能作为定案的根据。据此本题各选项构成我国行政诉讼的法定证据的全部种类。 故本题正确的选项为 A、B、C、D。 例 39 当事人向人民法院提供书证的，应当符合法定条件，下列表述中符合要求的是（） 。 A．提供书证的，可以是书证的原本、正本和副本等原件 B．提供书证复制的，要注明出处，并经原保管部门核对后加盖印章 C．提供技术资料、科技文献等书证，要附说明材料 D．勘验和现场笔录、谈话类笔录，必有执法人员等相关人签名盖章 解析 本题涉及书证的法定要求和条件问题。 根据最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》 （以下称《行政诉讼证据规定》 ）第 10 条第 1 款规 定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求： （1）提供书证的原件、原本、正本、副本均属于书证 的原件，提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本； （2）提供由有关部门保管 的书证原件的复制件、影印件和抄录件的，应当注明出处，经该部门核对无异后加盖其印章； （3）提供报表。 图纸、会计账册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料； （4）被告提供的被诉具体行政行为 所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。据此本 题中各选项均为提供书证的法定要求条件。 故本题正确选项为 A、B、C、D。11例 40 行政诉讼当事人向人民法院提供物证应当符合的要求是（） 。 A．必须提供原物 B．提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件 C．原物为数量较多的种类物的，可提供其中一部分 D．尽量提供原物，确有困难的也可以提供该物证的照片、录像 解析 本题涉及行政诉讼提供物证的条件要求。 根据《行政诉讼证据规定》第 11 条规定，当事人向人民法院提供物证的，应当符合下列要求： （l）提供原物。提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像等 其他证据。 （2）原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。据此，选项为 A 不正确。 故本题正确选项为 B、C、D。 例 41 根据我国行政诉讼证据规则，当事人向人民法院提供视听资料作为证据，必须符合的条件是（） 。 A．提供视听资料，要注明制作方法、制作时间、制作人和证据对象 B．声音资料应当附有该声音内容的文字记录 C．必须提供有关音像资料的原始载体 D．提供原始载体确有困难的，可以提供复制件 解析 本题涉及对提供音像资料作为行政诉讼证据的要求问题。 根据 《行政诉讼证据规定》第 12 条规定， 当事人向人民法院提供计算机数据或者录音、 录像等视听资料的， 应当符合下列要求： （1）提供有关资料的原始载体。提供原始载体确有困难的，可以提供复制件。 （2）注明制 作方法，制作时间、制作人和证明对象等。 （3）声音资料应当附有该声音内容的文字记录。据此，选项 A、B 正 确，选项 C 不正确，选项 D 正确。 故本题正确选项是 A、B、D。 例 42 下列关于证据的表述，不正确的是（） 。 A．证据应当在法庭上出示，并经庭审质证 B．未经庭审质证的证据，不能作为定案的依据 C．当事人庭前证据交换无异议，并记录在卷的证据，可以作为定案依据 D．当事人在诉讼进行过程中，可随时向法庭提供证据 解析 本题涉及证据的对质辨认与核实问题。 根据《行政诉讼证据规定》第 35 条规定，证据应当在法庭上出示，并经庭审质证，未经庭审质证的证据， 不能作为定案的依据。当事人在庭前证据交换过程中没有争议的并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明 后，可以作为认定案件事实的依据。据此选项 A、B、C 正确；根据《行政诉讼证据规定》第 1 条和第 7 条规定， 被告应在收到起诉状副本之日起 10 日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为的证据、依据，被告不提供或者 无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。原告或第三人应当在开庭审理或者人民法 院指定的交换证据之日提供证据，逾期提供证据的，视为放弃举证权利。因此，选项 D 表述错误。 故本题正确选项为 D。 例 43 在行政诉讼中举证责任的原则是（） 。 A．谁主张，谁举证 B．原告负举证责任 C．举证责任倒置D．被告负主要举证责任解析 本题涉及行政诉讼的举证原则。 根据我国《行政诉讼法》第 32 条规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行 政行为的证据和所依据的规范性文件。 《行政诉讼法解释》第 26 条，在行政诉讼中，被告对其作出的具体行政 行为承担举证责任。被告不提供或无正当理由逾期提供证据的，应当认定该具体行政行为无证据和依据。据此 可知，行政诉讼不同于民事诉讼的谁主张、谁举证原则，而是实行举证责任倒置，由被告负主要举证责任，被 告不举证或不能举证，则要承担于己不利的法律后果。选项 A、B 错误，选项 C、D 符合法定要求。 故本题正确选项为 C、D。 例 44 下列关于当事人举证和收集证据的表述正确的是（） 。 A．原告在起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应证据 B．被告在诉讼中，不得自行向原告和证人收集证据12C．被告及其代理人在作出具体行政行为后自行收集的证据无效 D．人民法院可以调取被告在作出具体行政行为时未收集的证据证明被诉具体行政行为的合法性 解析 本题涉及行政诉讼中举证和收集证据、调取证据的相关规定。 根据《行政诉讼证据规定》第 4 条第 1 款规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其 符合起诉条件的相应的证据材料，据此，选项 A 正确；依我国《行政诉讼法》第 33 条规定，在诉讼过程，被告 不得自行向原告和证人收集证据，选项 B 正确，根据《行政诉讼法解释》第 30 条规定，被告及其诉讼代理人 在作出具体行政行为后自行收集的证据，不能作为认定具体行政行为合法的证据，据此选项 C 正确；根据《行 政诉讼证据规定》第 23 条第 2 款规定，人民法院不得为证明被诉具体行政行为的合法性，调取被告在作出具体 行政行为时未收集的证据，因此，选项 D 错误。 故本题正确的选项为 ABC。 例 45 下列证据材料，不能作为定案依据的是（） 。 A．严重违反法定程序收集的证据材料 B．以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料 C．以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料 D．当事人无正当理由超出举证期限提供的证据材料 解析 本题涉及哪些证据是无效的，不能作为定案依据的问题。 根据《行政诉讼证据规定》第 57 条规定，本题所列四种情形，都属于不能作为定案依据的范围，除此之外， 还有： （5）在境外形成的未办理法定证明手续的证明材料； （6）当事人无正当理由拒不提供原件、原物，又无 其他证据印证，且对方当事人不予认可的证据的复制件或复制品； （7）被当事人或者他人进行技术处理而无法 辨明真伪的证据材料； （8）不能正确表达意志的证人提供的证言； （9）不具备合法性和真实性的其他证据材料。 都是属于无效的不能证明案件性质的证据。 故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 46 在行政诉讼中，证据保全的具体方式有哪些？（） A．对证人证言的保全，有制作笔录、录音录像 B．对物证的保全，由法院勘验，拍照录像，也可保有原物 C．对书证的保全，一般采取拍照复制 D．法院可根据审案需要，随时对行政诉讼证据进行保全 解析 本题涉及证据保全的方法问题。 根据我国《行政诉讼法》第 36 条规定，在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，诉讼参加人可以向人 民法院申请保全证据，人民法院也可以主动采取保全措施。 《行政诉讼证据规定》第 28 条规定，人民法院依照 《行政诉讼法》第 36 条规定保全证据，可以根据具体情况采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、 勘验。制作询问笔录等保全措施。据此，选项 A、B、C 属于正确的行政诉讼证据保全方式。选项 D 不属于保全 方式，是干扰项，表述的是法院可采取保全措施时间段。 故本题正确选项是 A、B、C。 8．行政诉讼程序。 熟悉诉及其构成要素，诉的种类及诉权，掌握行政诉讼主要程序：起诉与受理，行政诉讼的一审程序，二 审程序与审判监督程序，注意行政诉讼时效与期限。 例 47-1 行政诉讼的要素有（ ） 。 A．当事人 B．诉讼标的 C．诉权D．诉讼理由解析 本题主要是熟悉行政诉讼的三要素。 行政诉讼中的“诉”是指认为自己的合法权益受到行政机关的具体行政行为侵犯的公民、法人或其他组织， 请求法院予以司法保护的制度。诉有三要素即：当事人、诉讼标的和诉讼理由。 当事人，是因具体行政行为发生争议，以自已的名义参加诉讼，并受人民法院裁判拘束的主体； 诉讼标的，又称诉讼客体指具体行政行为； 诉讼理由，指原告为支持自己的诉讼请求，所提出的事实。 选项 C 诉权，是相对人提起行政诉讼，请求人民法院对行政行为审查、裁判、保护其合法权益的诉讼权利， 属本题干扰项，应排除。13故本题正确选项是 A、B、D。 例 47-2 下列不属于行政诉讼的“诉”的要素的选项是（ A．当事人 B．诉讼标的 C．诉讼理由 D．诉讼请求 ） 。解析 本题主要是熟悉行政诉讼的三要素。 行政诉讼中的“诉”是指认为自己的合法权益受到行政机关的具体行政行为侵犯的公民、法人或其他组织， 请求法院予以司法保护的制度。诉有三要素即：当事人、诉讼标的和诉讼请求。 当事人，是因具体行政行为发生争议，以自已的名义参加诉讼，并受人民法院裁判拘束的主体。任何一个 诉，都必须有当事人。因为诉反映的是特定当事人之间的争议。如果缺少了当事人，不仅使得此诉与彼诉难以 区分，也会使法院的审判失去意义。 诉讼标的，又称诉讼客体，在我国具体指被诉具体行政行为。缺少诉的标的，行政之诉也就无法形成，法 院的审判也就失去了对象，诉讼不可能进行。 诉讼请求，是指当事人向法院就其与对方当事人的争议所提出的诉讼主张，包含两项内容：一是当事人请 求法院审判；二是当事人请求法院肯定其主张，对对方当事人的行为进行处理。诉的标的是诉讼请求的基础， 而诉讼请求则指向诉的标的。没有诉讼请求法院的审判就没有方向。 诉讼理由，是当事人向人民法院请求审判保护和进行诉讼的根据，包括事实根据和法律依据。事实根据， 又包括当事人之间实体关系的事实和争议事实。这些诉讼理由中，只有争议事实为诉必不可少，但争议事实在 诉的标的中已经包含。至于其他事实内容是胜诉的条件，而不是诉的要素。在行政诉讼中尤其如此，因为举证 责任主要由被告承担，原告即使不能提出支持自己实体主张的诉讼理由，既不影响法院的审判也不必然败诉。 可见，诉讼理由不是诉的独立的构成要素。 故本题正确选项是 C。 例 48 下列表述中属于行政诉讼诉的种类的是（） 。 A．确认之诉 B．撤销之诉 C．变更之诉 D 履行之诉 解析 本题涉及行政诉讼诉的种类。 根据我国现行法律规定，依诉的请求内容不同划分，我国行政诉讼诉的种类有： 确认之诉，即原告要求法院确认其与被告行政机关之间存在与不存在某种行政法律关系，被诉具体行政行 为是合法还是违法的诉讼； 撤销之诉即原告对具体行政行为不服，请求法院撤销该具体行政行为之诉； 变更之诉即原告对具体行政行为不服，请求法院变更具体行政行为的诉讼； 赔偿之诉即原告要求法院判决行政机关赔偿因具体行政行为违法对自己合法权益造成损失的诉讼； 履行之诉，即原告认为行政机关对其负有作出某种具体行政行为的特定法定职责而不履行，请求法院判决 行政机关如期履行职责的诉讼。 我国行政诉讼的种类主要有这五种。据此本题各选项均属之。 故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 49 某日，某市新市区政府法制办公室，因执行公务受到市民赵某等人干扰，经劝说无效，遂以法制办 公室名义对赵某等三人各罚款 300 元，并当场收缴。赵某等人不服，遂以区政府法制办公室为被告，向新市区 人民法院提起行政诉讼。法院应如何处理？（） A．裁定不予受理 B．裁定驳回起诉 C．告知赵某等应以区政府为被告 D．赵某不同意改变被告，驳回起诉 解析 本题涉及行政诉讼的起诉条件。 根据我国《行政诉讼法》第 41 条规定，起诉的一般条件有： （l）有明确的被告； （2）有具体的诉讼请求； （3）原告适格； （4）属于人民法院受案范围。本题区政府法制办公室不具备被告资格，但原告起诉有“明确的 被告” ，法院不能裁定不受理或驳回起诉，选项 AB 错误；依《行政诉讼法解释》第 23 条第 1 款规定，原告所起 诉的被告不适格，人民法院应当告知原告变更被告；原告不同意变更的，裁定驳回起诉。据此，本题法制办公 室不具有行政法律主体资格，它的行为应由区政府对外承担责任，不能成为被告，而应区政府为被告，法院依 法应通知原告变更被告，若原告不同意变更则可裁定驳回起诉。 故本题正确选项为 CD。 例 50 上题中如果区法制办作出处罚决定后，赵某不服，依法提起了行政诉讼，法院也已受理，而其他二 人也对处罚不服，但向区政府申请复议，下列哪些说法是正确的？（）14A．人民法院应当通知其余二人作为第三人参加诉讼 B．人民法院应当追加其余二人为行政诉讼的原告 C．区政府不应当受理此二人的行政复议申请 D．区政府应当受理此二人的行政复议申请 解析 本题涉及行政诉讼起诉的程序条件问题。 行政复议与行政诉讼都是解决行政争议的方式，二者有互相街接问题。本题涉及的是“复议选择型”即当 事人对具体行政行为不服，采取复议还是诉讼解决争议，可以自主抉择，法无明确限定。 对复议选择时有几点情况应注意： （l）当事人既提起诉讼又申请复议的，由先受理的机关管辖； （2）当事人已经申请行政复议，在法定复议期间又向法院起诉的，人民法院不予受理，同理，当事人向法 院提起诉讼，法院已受理的，不能申请行政复议； （3）当事人向复议机关申请行政复议后，复议机关同意其撤回复议申请，在法定起诉期间内对原具体行政 作为提起行政诉讼的，法院应受理，同理，起诉后法院同意撤诉的，在法定复议期限内对原具体行政行为申请 行政复议的，复议机关应当依法受理。 本题中因对赵某等三人是基于同一事实的分别处理。如果赵某等三人都提起行政诉讼，受诉人民法院可以 合并审理，但现在只是赵某提起行政诉讼，其他人申请复议，法院并不能将这二人拉进赵某的诉讼中来，因此 选项 A、 是错误的； B 因为区政府法制办公室不具有独立的行政主体资格， 复议应以政府为被申请人， 依我国 《行 政复议法》规定，复议应向其上级行政机关即市人民政府提出申请，因此选项 C 正确，选项 D 错误（注意，这 里是因复议机关错误，导致复议不受理，而非因诉讼限制） 。 故本题正确选项是 C。 例 51 某化工厂排放的废液，污染了下游张庄和李庄的鱼塘，两村将化工厂排污情况反映给县环保局，请 环保局对化工厂进行处理，环保局对化工厂作出罚款 2 万元的处罚决定。化工厂和张庄、李庄均对此决定不服。 化工厂向县人民法院提起行政诉讼，法院受理。未开庭前，张庄、李庄联名向县政府申请行政复议，县政府受 理了二村的复议申请。这种情况下，下列做法中正确的是（） 。 A．案件由县政府复议，对复议不服，再提起行政诉讼 B．案件由县法院管辖 C．县法院应通知张庄和李庄二村为第三人 D．县法院应追加张庄和李庄二村为原告 解析 本题涉及复议与诉讼的衔接问题。 题中县环保局对污染问题的处理，化工厂是相对人，张庄与李庄属于利害关系人，他们同属一个具体行政 行为的当事人，现对此具体行政行为法院受理在先，则案件应由法院管辖，因此选项 A 错误，选项 B 正确；因 张庄和李庄并不是环保局具体行政行为的相对人，他们不可能成为本案原告，只能是第三人，因此选项 C 正确， 法院应通知二村为第三人参加诉讼，选项 D 错误。 故本题正确的选项是 B、C。 例 52 钱某因打架被某县公安局处以行政拘留 15 日处罚。过了几个月，钱某觉得县公安局只对自己处罚却 未对对方处罚很不公平，向县政府申请行政复议，县政府以已过复议申请期限为由未予受理。钱某遂以县公安 局为被告向县人民法院提起行政诉讼，要求确认县公安局对其行政拘留违法，应予以撤销。对钱某的起诉，县 法院正确说法是（） 。 A．以原告未经行政复议程序为由裁定不予受理 B．告知原告变更被告，否则即驳回诉讼请求 C．通知原告变更诉讼请求，否则裁定不予受理 D．受理钱某的诉讼请求 解析 本题涉及治安管理处理案件的复议前置问题。 根据我国《治安管理处罚法》规定，公安机关对违反治安管理的人给予治安管理处罚，被处罚人或者被侵 害人不服的，应当先复议，才能提起行政诉讼。据此，本题属对治安处罚行为不服的案例，依法必先经复议， 对复议不服的当事人才可以提起诉讼。因此，法院应以原告未经行政复议程序为由裁定不予受理。选项 A 正确， 选项 B、C、D 均不符合法律规定。 故本题正确选项为 A。 例 53 李某因不服县公安局的行政处罚决定向县人民法院提起行政诉讼，县人民法院收到李某起诉状后既 不立案，也未裁定不予受理。李某可以下列哪种方式进行救济？（） A．向市中级人民法院起诉 B．向市中级人民法院上诉15C．向市中级人民法院申诉D．向市中级人民法院抗诉解析 本题涉及受诉法院在法定期限内，既不立案又不处理的诉讼程序问题。 根据《行政诉讼法解释》第 32 条第 1 款规定，人民法院应当组成合议庭对原告的起诉进行审查。符合起诉 条件的，应当在 7 日内立案，不符合起诉条件的，应当在 7 日内裁定不予受理。同条第 3 款规定：受诉人民法 院在 7 日内即不立案，又不作出裁定的，起诉人可以向上一级人民法院申诉或者起诉。据此知选项 B、D 不符 合法定要求。 故本题正确选项为 A、C。 例 54 根据我国《行政诉讼法》规定，行政诉讼一审程序（） 。 A．必须开庭审理 B．可以书面审理 C．必须公开审理 D．可以不公开审理 解析 本题涉及行政诉讼一审程序问题。 根据我国《行政诉讼法》第 45 条规定，人民法院公开审理行政案件，但涉及国家秘密、个人隐私和法律另 有规定的除外。据此，选项 A 正确，选项 B、C 错误，选项 D 正确，因为涉及国家秘密和个人隐私案件及法律有 特别规定的案件作为特殊情况下例外，可不公开。 故本题正确的选项为 A、D。 例 55 人民法院审理一审行政案件，依法在开庭前应做的准备工作有（） 。 A．组成合议庭送达诉讼文书 B．对管辖异议进行处理 C．出示、交换证据，调取、保全证据 D．通知证人出庭作证 解析 本题涉及一审审理前的准备工作的具体内容。 根据我国《行政诉讼法》第 43 条的规定结合司法实践，行政案件的审理必须组成合议庭，不能采取独任审 判，并及时按法定期间，将司法文书送达原、被告，如果有管辖异议，应在开庭审理前处理完毕，对复杂案件 应在庭审前要求原、被告双方及时出示证据、交换证据，并将交换证据记录在卷，法院认为必要或应当事人申 请及时调取证据，做好证据保全，及时通知证人出庭作证。 各选项均是庭审前重要的准备工作，故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 56 行政诉讼的二审程序，又称上诉审，依法有权提大上诉哟当事人有（） 。 A．行政诉讼原告 B．行政诉讼被告 C．与案件有利害关系的第三人 C．其他参与人 解析 本题涉及行政诉讼上诉人的资格认定问题。 根据我国《补政诉讼法》规定，有权提起上诉的是行政诉讼的当事人，包括原告、被告和诉讼第三人，对 一审的判决与裁定不服，可以依法上诉。选项 D 其他参与人，因其同判决与裁定没有直接的利害关系，不受其 约束，因此不具备对一审判决与裁定的上诉资格。 故本案正确的选项为 A、B、C。 例 57 下列关于行政诉讼二审的表述正确的是（） 。 A．对一审裁判认定事实清楚的案件可以书面审理，二审法院经过审查一审案件材料、上诉状、答辩状、证 据材料，即可作出裁判 B．二审法院对上诉案件的审理，既要对一审裁判是否合法进行审查，也要对被诉具体行政行为的合法性进 行审查 C．对一审事实有争议，或事实不清，或法院认为有必要开离审理向，均应开庭审理 D．二审法院审理行政案件，对被诉具体行政行为的合法性进行全面审理，不受上诉范围的限制 解析 本题涉及行政诉讼二审的审理方式与对象问题。 根据我国《行政诉讼法》第 59 条规定，人民法院对上诉案件，认为事实清楚的，可以实行书面审理。即事 实清楚，仅对适用法律有争议时，可采取书面审理。除此情况外仍应开庭审理，以开庭审理为原则，事实清楚 的可书面审。据此选项 A、C 正确。依据《行政诉讼法解释》第 59 条规定，第二审人民法院审理上诉案件，应 当对原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审理。据此规定，二审法院对上诉的行政案件 审理对象，一是一审法院裁判的合法性，二是被诉具体行政行为的合法性，并且对此审理不受上诉请求范围的 影响要全面进行审查，因此选项 B、D 正确。故本题正确选项为 A、B、C、D。 例 58 下列关于行政诉讼案件审理期限的表述正确的是（）16A 一审行政案件的审理期限为 3 个月 C．二审行政案件的审理期限为 2 个月B．案件复杂或有特殊情况的，经上级法院批准可以延长 3 个月 D．有特殊情况需要延长的，经高级人民法院批准可以延长 2 个月解析 本题涉及行政诉讼的审理期限问题。 根据最高人民法院《关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第 3 条规定，审理第一审行政案件的期 限为 3 个月，有特殊情况需要延长的，经高级人民法院批准可以延长 3 个月，高级人民法院审理第一审案件需 要延长期限的，由最高人民法院批准可以延长 3 个月。审理行政上诉案件的期限为 2 个月，有特殊情况需要延 长期限的，由高级人民法院批准，可以延长 2 个月，高级人民法院审理的第二审案件需要延长期限的，由最高 人民法院批准，可以延长二个月。据此，选项 A、C 正确，选项 B 经上级法院批准错误，选项 D 未包括高级人民 法院审理二审案件延期的批准问题，也不全面。 故本题正确选项是 A、C。 例 59 审判监督程序中再审提起程序主要有（） 。 A．各级人民法院对本院生效裁判自行提起再审程序 B．由最高法院和上级法院对下级人民法院生效裁判提起再审程序 C．各级人民检察院对各级法院生效判决提起抗诉程序 D．当事人对生效判决裁定申请再审程序 解析 本题涉及审判监督程序再审案件的提起问题。 我国《行政诉讼法》第 62 条规定，当事人对已发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向原审 人民法院或者上一级人民法院提出申诉，但判决裁定不停止执行。 第 63 条规定，人民法院院长对本院已发生法院效力的判决、裁定，发现违反法律、法规规定认为需要再审 的，应当提交审判委员会决定是否再审。上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，发现 违反法律、法规规定的，有权提审或者指令下级人民法院再审。 第 64 条规定，人民检察院对人民法院已发生法律效力的判决、裁定发现违反法律、法规规定的，有权按照 审判监督程序提出抗诉。 《行政诉讼法解释》第 75 条第 1 款规定，对人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的案件，人民法院应当 再审。 据此可知，本题各选项均是法定的提起再审程序。 故本题正确的选项是 A、B、C、D。 例 60 审判监督中再审案件的审理程序是（） 。 A．裁定中止原判决、裁定的执行 C．原裁判是一审法院作出的，按照一审程序审理B．重新组成合议庭 D．原裁判是二审法院作出的，按照二审程序审理解析 本题涉及再审案件的审理程序问题。 根据《行政诉讼法解释》第 76 条规定，人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁 定是由第一审人民法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的 判决、裁定是由第二审人民法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁 定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、 裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 第 77 条第 1 款规定，按照审判监督程序决定再审的案件，应当裁定中止原判决、裁定的执行。 据此，选项 A、C、D 符合法律规定；选项 B，应是另行组成合议庭，原审人员不能参加再审审理。重新组 成合议庭不符合规定，没有明确原审判人员回避的精神是错的。 故本题正确选项为 A、C、D。 例 61 我国《行政诉讼法》规定再审案件“违反法律、法规规定”为前提条件，属于“违反法律、法规” 规定的惰形主要有（） 。 A．原判决、裁定认定的事实主要证据不足 B．原判决、裁定适用法律、法规确有错误 C．违反法定程序，可能影响案件的正确裁判 D．当事人提出新的证据，证明原判决、裁定错误的 解析 本题涉及对违反法律、法规情形的认定问题。 根据《行政诉讼法解释》第 72 条规定，选项 A、B、C 均属违反法律、法规规定的情形之一，选项 D 属于可 裁定再审的依据，但与本题认定情形“违反法律、法规规定”指向不同，应排除。 故本题正确选项是 A、B、C。179．行政诉讼的法律适用。 指人民法院审理行政案件，具体运用法律规则作出裁判的活动。主要是：掌握行政诉讼应适用哪些法律规 则；它同行政行为的法律适用的关系；行政审判法律适用的规范；适用规范冲突的处理；法院选择适用规范的 规则。 例 62 行政诉讼法律适用从特征上看，下列表述不正确的是（） 。 A．适用主体是人民法院 B．行政诉讼法律适用属于二次适用 C．行政诉讼法律适用具有最终法律效力 D．行政法律适用只解决合理性问题 解析 本题涉及行政诉讼法律适用的特征。 既然是诉讼的法律适用问题，是指法院适用法律解决行政案件，选项 A 正确。因为法院要对行政机关具体 行政行为的合法性进行审查，而该行为应是有法律依据的行为，其适用法律是第一次适用，法院在审查其合法 性时为第二次适用法律，且法院的适用，高于行政机关适用，具有最终法律效力，选项 B、C 正确。根据我国《行 政诉讼法》规定，法院依法针对具体行政行为的合法性进行审查，选项 D 错误。 故本题正确选项应为 D。 例 63 下列关于行政诉讼适用法律的规则正确的是（） 。 A．人民法院审理行政案件应适用法律、法规 B．人民法院审理行政案件应适用行政规章 C．人民法院审理行政案件应参照行政规章 D．人民法院审理行政案件可以引用合法有效的规章和其他规范性文件 解析 本题涉及行政诉讼法律适用的规则问题。 根据我国《行政诉讼法》第 52 条规定，人民法院审理行政案件，以法律和行政法规、地方法规为依据。地 方法规适用于本行政区域内发生的行政案件。人民法院审理民族自治地方的行政案件，可以该民族自治地方的 自治条例和单行条例为依据。据此，选项 A 正确。 根据我国《行政诉讼法》第 53 条第 1 款规定，人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务 院行政法规、决定、命令、制定、颁布的规章及省、自治区、直辖市和省、自治区人民政府所在地的市和国务 院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法院制定的、发布的规章。据此选项 B 错误，选项 C 正 确。 根据《行政诉讼法解释》第 62 条第 2 款规定，人民法院审理行政案件，可以在裁判文书中引用合法有效 的规章及其他规范性文件，选项 D 正确。 故本题正确选项 A、C、D。 例 64 下列法律规范性文件属于人民法院审理行政案件法律依据的是（） 。 A．宪法和法律 B．行政法规与地方性法规 C．自治条例和单行条例 D．部、委规章与地方规章 解析 本题涉及人民法院审理行政案件的法律依据问题。 根据我国《行政诉讼法》第 52 条规定，选项 A、B、C 正确，这项 D 按规定只能参照适用，应排除， 本题正确选项应为 A、B、C。 例 65 李某在某特区打工时被机器压断手臂，就赔偿问题与企业发生争议诉至法院。根据该特区依据全国 人大授权制定的地方性法规，李某只能到 20 个月工资的赔偿额，而根据该特区所在省的地方性法规，他可以得 到 25 个月的赔偿额。法院应如何处理本案？（） （2002 年司法考试，试卷一，18 题） A．直接依据省地方性法规审理判决此案 B．直接依据特区地方性法规审理判决本案 C．提请全国人大常委会作出裁决后审理判决此案 D．提请国务院作出裁定后审理判决此案 解析 本题涉及行政诉讼法律适用冲突问题。 根据我国《立法法》第 81 条第 2 款规定，经济特区法规根据授权对法律、行政法规、地方法规作变通规定 的，在本经济特区适用经济特区法规的规定。本题地方性法规、特区法规都是法定行政诉讼的判案依据，二者 发生冲突，依《立法法》规定，应适用经济特区法规的规定。 故本题正确选项为 B。 例 66 下列关于行政诉讼法律规范冲突的适用规则说法正确的是（） 。18A．当特别法与普通法冲突时，优先适用特别法 B．效力等级不同的法律规定之间发生冲突时，应适用效力等级高的行政法律规范 C．同级别的法律文件发生冲突，法院无权选择 D．新旧法冲突，新法优于旧法，不溯及既往 解析 本题涉及行政诉讼法律规范冲突的适用规则问题。 我国《立法法》第 83 条规定，同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规 章、特别规定与一般规定不一致的，适用特别规定；新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。第 84 条规 定，法律、法规、自治条例、单行条例、规章不溯及既往，据此，选项 AD 正确。 我国《立法法》第 79 条规定，法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章，行政法规的效力高于地方性 法规、规章。第 80 条规定，地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章，省、自治区人民政府制定的规章 的效力高于本行政区域内较大的市的人民政府制定的规章，据此，选项 B 正确。 我国《行政诉讼法》第 53 条第 2 款规定，人民法院认为地方人民政府制定、发布的规章与国务院部、委制 定、发布的规章不一致的以及国务院部、委制定、发布的规章之间不一致的，由最高人民法院送请国务院作出 解释或裁决，据此选项 C 正确。 故本题正确的选项是 A、B、C、D。 10．行政诉讼的判决、裁定与决定。 行政诉讼的判决是对行政案件实体权益的结论性决断；行政诉讼的裁定是对行政诉讼程序上特定事项的处 理；行政诉讼的决定则是用来解决行政诉讼进行过程中出现的特殊问题。注意掌握行政诉讼判决、裁定与决定 各自不同的适用条件、适用范围，熟悉他们的种类和不同作用。 例 67 李某将属于自己的房产赠与刘某，双方经公证处办理了赠与公证，后刘某几次到房地产管理机关申 请办理过户手续，但该机关拖延未办。后房地产管理机关在换发新的房屋产权证明，刘某再次申请办理过户， 该机关却将房屋产权证发给李某。刘某诉至法院，人民法院应适用下列哪种判决？（） A．维持判决 B．撤销判决 C．变更判决 D．确认判决 解析 本题涉及行政诉讼判决的种类。 根据我国《行政诉讼法》第 54 条规定，具体行政行为认定事实错误，主要证据不足的，人民法院应判决撤 销原具体行政行为，并判决被告重新作出具体行政行为。本案在李某已将房屋经公证赠与刘某后，房管机关仍 将房屋所有权证发给李某属于认定事实错误，主要证据不足，因此人民法院应判决撤销房地产管理机关的发证 行为，故本题选项为 B。 例 68 甲乙二人因争执发生互相打斗，被随后赶来的公安局执法人员看到，执法人员对甲给予罚款 50 元的 行政处罚，对乙只给了警告处罚。甲不服向人民法院起诉，法院经审理查明，公安局对甲的处罚符合法律规定， 只是对乙的处罚显得有些轻。人民法院应当作出何种判决？（） A 维持判决 B．履行判决 C．变更判决 D．驳回原告诉讼请求 解析 本题涉及判决的适用。 根据《行政诉讼法解释》第 56 条规定，人民法院经审理认为原告的诉讼请求不成立，但不适宜对被诉具体 行政行为作出其他类型的判决的情况下，只有作出直接驳回原告诉讼请求的判决。本案被诉具体行政行为合法， 但存在合理性问题，法院不宜作维持判决，又不属于变更，或履行判决情况，只有驳回原告诉讼请求。 故本题正确选项是 D。 例 69 某县环保局以某化工厂排放污染超标为由，对其罚款 5 万元，化工厂不服，向人民法院提起行政诉 讼。法院审理中委托专业机构检测后，认定该厂没有超标排污，人民法院应作出何种判决？（） A．变更判决 B．确认判决 C．撤销判决 D．责令被告重新处理 解析 本题考查对撤销判决的正确使用。 本题化工厂排污未超标，环保局以排污超标为由对该厂罚款 5 万元，显属无事实证据滥用权力，故人民法 院依我国《行政诉讼法》第 54 条规定，应予以撤销该处罚决定，故正确选项为 C。 例 70 法院认定被诉具体行政行为合法，作出维持判决的条件是（） 。 A．具体行政行为认定的事实清楚，证据确实充分 B．具体行政行为适用法律、法规的规定 C．具体行政行为程序符合法律、法规的规定 D．具体行政行为合理适当19解析 本题涉及维持判决的适用条件。 根据我国《行政诉讼法》第 54 条第 1 款规定，具体行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程 序的，判决维持。据此，选项 D 应排除。 故本题正确选项为 A、B、C。 例 71 行政诉讼进行过程中，原告患急重病住院治疗，其近亲属向法院申请延期审理，人民法院应作何种 处理？（） A．裁定中止 B．决定延期 C．继续进行 D．撤销案件 解析 本题考查行政诉讼决定的适用。 行政诉讼决定是法院在诉讼中，为保证案件审理，对诉讼中发生的某些特定事项，作出的职务上的处理。 本题属原告出现不可预料的意外事件，不能如期到庭参加诉讼，人民法院可以决定延期审理。 故本题正确选为 B。 例 72 下列关于行政诉讼裁定的说法，正确的是（） 。 A．行政诉讼的裁定是处理实体权益的裁定 B．行政诉讼的裁定是对诉讼中程序性问题的判定 C．对行政诉讼的裁定不可上诉 D．除不予受理、驳回起诉和管辖异议的裁定外，其他裁定不可上诉 解析 本题涉及行政裁定及效力问题。 行政裁定是法院审理行政案件过程中，就诉讼中程序性问题所作的判定，选项 A 错误，B 正确。行政裁定 分为可上诉裁定和不可上诉裁定，根据我国《行政诉讼法》规定，对法院作出的不予受理。驳回起诉和管辖异 议的裁定，当事人可在法院作出裁定之日起 10 日内提起上诉，逾期不上诉的则裁定发生法律效力。其余裁定 则不可上诉，裁定一经作出或送达，即发生法律效力，因此，选项 C 说法错误，选项 D 正确。 故本题的正确选项是 B、D。 ll．涉外行政诉讼与行政附带民事诉讼。 行政附带民事诉讼是人民法院审理行政案件的同时，附带审理与行政案件相关的民事案件的诉讼。注意掌 握涉外行政诉讼的原则，行政时带民事诉讼的条件。 例 73 下列有关涉外行政诉讼的表述，正确的是（） 。 A．提起诉讼的原告应当为外国人、无国籍人或外国组织 C．涉外行政争议发生于我国境内B．涉外争议的标的是行政主体的具体行政行为 D．涉外行政诉讼必须按我国法律规定进行解析 本题涉及行政诉讼的特点。 因涉外行政案件的原告为外方当事人或第三人，否则即不属涉外案件，选项 A 正确。行政争议的标的是具 体行政行为，涉外诉讼也不例外，选项 B 正确。只有争议发生于我国境内，才属我国诉讼管辖，选项 C 正确。 一切涉外案件都必须适用我国法律，选项 D 正确。 故本题正确选项是 A、B、C、D。 例 74 涉外行政诉讼应坚持的原则是（） 。 A．平等原则 B．对等原则 C．适用国际条约原则D．使用外语解析 本题涉及涉外行政诉讼应坚持的原则。 根据我国《行政诉讼法》第 71 条规定，外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼，同 中华人民共和国公民、组织有同等的诉讼权利和义务。外国法院对中华人民共和国公民、组织的行政诉讼权利 加以限制的，人民法院对该国公民、组织的行政诉讼权利，实行对等原则。据此规定，选项 A、B 是涉外行政诉 讼应坚持的原则。根据我国《行政诉讼法》第 72 条规定，中华人民共和国缔结或者参加的国际条约有不同规定 的，适用该国际条约的规定。中华人民共和国声明保留的条款除外。因此，选项 C 也是应坚持的一个原则。我 国法院审理案件，使用中国通用的语言文字，对外方要求提供翻译的可以提供，费用由当事人承担。选项 D 错 误。 故本题正确的选项为 A、B、C。 例 75 下列关于行政附带民事诉讼特征的表述不正确的是（） 。20A．民事诉讼请求与行政诉讼所指向的具体行政行为的合法性相关联 B．附带民事诉讼能否成立取决于行政诉讼能否成立 C．附带民事诉讼的被告必须是行政诉讼的被告 D．附带民事诉讼不同于行政诉讼中一并提起行政赔偿 解析 本题涉及行政附带民事诉讼的特征。 民事诉讼请求只有与被诉具体行政行为的合法性具有关联，才可能构成行政附带民事诉讼，选项 A 正确。 附带民事诉讼是在行政诉讼中，对涉及到的民事权益争议附带审查处理，如果行政诉讼不成立，也既无所 谓行政附带民事诉讼，因此选项 B 正确。 附带民诉讼的被告并非一定是行政诉讼的被告，选项 C 错误。 附带民事诉讼是平等主体间的民事争议，而一并要求行政赔偿中赔偿是不平等当事人之间，依国家赔偿法 应予赔偿的行政侵权争议，二者有着根本不同。选项 D 正确。 因本题为选错题，故本题正确选项为 C。 例 76 下列行政附带民事诉讼适用条件的表述不明确的是（） 。 A．行政案件已成立 B．行政机关的具体行政行为引起两种不同性质的争议 C．两个不同性质的诉讼请求之间具有内在关联性 D．附带民事诉讼必须与行政诉讼请求同时提出 解析 本题涉及行政附带民事诉讼的适用条件。 因为民事诉讼为附带请求，如行政诉讼未形成，则不属行政附带民事诉讼，所以首先行政案件必须成立， 选项 A 正确。两种不同性质的争议都是具体行政行为引起的，才适用行政附带民事诉讼，选项 B 正确。正因为 二者都是由同一具体行政行为引起的，具有关联性是构成条件之一，选项 C 正确。附带民事诉讼可以是同行政 诉讼同时提出，也可在行政诉讼程序开始后未终结前，诉讼进行过程中提出，选项 D 不正确。 故正确的选项为 A、B、C。 二、疑难问题探讨 1．合并管辖问题。 合并管辖又称牵连管辖，指某诉讼有管辖权的人民法院，因另一诉讼与该诉讼存在着牵连关系，而对两诉 的一并管辖和审理。合并管辖的实质是对某诉讼有管辖权的人民法院基于牵连关系将另一原本无管辖权的诉讼 并归自己管辖。 例 77 北京市东城区市民赵某去香港旅游，返程时在深圳被深圳海关以逃税为由扣押两天，并没收其从香 港随身携带的物品。赵某对人身被扣押、财产被没收均不服，若提起行政诉讼，下列哪些法院是享有管辖权的 法院？（） A、北京市东城区人民法院 B．北京市第二中级人民法院 C．深圳罗湖区人民法院 D．深圳中级人民法院 解析 本题涉及牵连管辖问题。 根据《行政诉讼法》第 14 条规定，海关处理的案件引起的行政诉讼应由中级人民法院管辖，因此选项 A、 C 无管辖权应排除。 根据《行政诉讼法》第 17 条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。根 据 《行政诉讼法》 18 条规定， 第 对限制人身自由的行政措施不服提起的诉讼， 由被告所在地或原告所在地管辖。 本案深圳中级人民法院对诉讼依法享有管辖权，北京市第二中级人民法院作为原告所在地法院，本来对赵 某诉没收财产部分无管辖权，但因赵某对人身被扣押和财产被没收均不服一起提起行政诉讼，且这二部分是基 于同一事实作出的具体行政行为，为避免同一案件在不同法院审理可能出现不同结果，赋予原告所在地法院， 可以对财产没收不服的诉讼合并管辖，即牵连管辖权。 根据《行政诉讼法解释》第 9 条第 2 款规定，行政机关基于同一事实既对人身又对财产实施行政处罚或者 采取行政措施的，被限制人身自由的公民、被扣押或者被没收财产的公民、法人或者其他组织对上述行为均不 服的，既可以向被告所在地人民法院提起诉讼，也可以向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可一并 管辖。据此北京市第二中级人民法院也有权受理此案，享有管辖权。 故本题正确选项为 B、D。212．下列行政诉讼中管辖异议问题。 管辖异议或管辖权异议，指当事人认为受诉人民法院对已受理的案件无管辖权，提出不服该受诉法院的管 辖意见。因《行政诉讼法》未规定管辖权异议制度，法院在司法实践中一般适用《民事诉讼法》第 38 条关于管 辖异议的规定，最高人民法院在《行政诉讼法解释》第 10 条中作了补充规定。 例 78 下列管辖异议条件中的表述正确的是（） 。 A．提出管辖异议的主体是行政诉讼的当事人 B．管辖异议必须在法定期限提出 C．提出管辖异议必须以出面形式 D．人民法院对特定的人提出的管辖异议有权决定如何处理 解析 本题涉及管辖权异议问题。 首先，有权提出管辖权异议的主体是行政诉讼当事人