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新三板由中关村代办股份转让系统逐步扩容发展而来，挂牌企业中高新技术企业数量众多，以专利、著作权、非专利技术等无形资产出资情形大量存在，相当部分企业存在无形资产出资方面的问题。在新三板项目操作过程中，券商、律师都会对无形资产出资进行详细核查，如存在问题，均会要求规范。与IPO不同之处，这种问题只要纠正，就可以在新三板挂牌；而公开发行上市，则视问题出资金额大小在纠正问题后经营满一段时间方可申请发行。 来源 | 蓝海商学院一、涉及无形资产出资的法律法规新《公司法》第27条：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。《公司注册资本登记管理规定》第五条股东或者发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。股东或者发起人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。二、无形资产出资的程序用于出资的无形资产需是对公司经营起到重要作用，能产生一定收益的无形资产。一般来说，无形资产出资需经过评估、所有权转移几个程序。1．无形资产评估无形资产出资时应需要由第三方评估机构进行价值评估。评估一般首选“收益法”。收益法常用指标有收益额、收益期限和折现率。收益额是指由无形资产直接带来的未来的超额收益。收益期限是指无形资产具有的实现超额收益能力的时间。总体来说，用收益法进行评估只是一种预测，难免带有主观偏差。因此，如涉及无形资产出资的，保荐人在尽调时会对无形资产所涉及的收入部分进行调查，确保无形资产在评估的收益期限内实现了评估的收益价值。如需要，还会聘请具有证券及期货资格的评估机构重新复核当时的评估结果。2．办理财产转移手续对于无形资产出资，根据公司法，应办理财产转移手续，即需将无形资产所有权属由股东变更为公司。三、证监会在审核无形资产出资问题时所关注的要点（一）无形资产产权归属的问题其中重点关注职务发明的问题。（二）无形资产的价值问题即是否存在高估、是否导致虚假出资。（三）无形资产出资的程序问题即是否经过评估，中介是否具备相应资质。（四）无形资产占比的问题（针对新《公司法》实施前的出资行为）四、由无形资产出资导致的问题及其解决方案（一）产权归属问题解决方案包括：1．在规定的期限内办理产权转移手续2．超出期限的情况下，由公司无偿使用，需要补办产权转移手续并出具补充验资报告。3．产权转移存在重大障碍的，应以等额货币补足出资。如遇增值，应按拟出资资产的现市值代替原始出资，应出资资产的增值部分归属公司。繁殖，如遇拟出资资产贬值，应按原定出资额出资，有关损失由有过错的股东承担。4．职务发明问题。职务发明是比较容易引发纠纷的问题。一般的解决思路是，如果是公司用无形资产出资，就要设法证明该项无形资产属于职务发明；如果是自然人股东以无形资产出资，就要设法证明该无形资产不属于职务发明。如果涉及职务发明，只能依会计差错以减资方式进行，减资公告后，注销无形资产（按照目前会计准则职务发明不是确认价值的），为弥补减资后对公司的影响，通常会采用等值货币再行增资至原来水平。（二）无形资产价值问题如果不存在产权问题，且价值评估手续完备的，则可能需要结合当时情况做具体分析，有时并不一定被认为出资不实。一般来说，在处理价值高估问题时，应在相关的董事会、股东会或交易文本中按以下口径说明比较好：发现技术未能发挥原来估计的作用，作价偏高，经重新评估，股东协商调低作价或者原股东补足作价偏高的部分，这样比较容易解释为价值评估或客观情况发生变化等方面的问题而非出资不实。一般的会计处理方式是：如果出资资产对公司没有价值或不适用于公司经营，由出资股东将账面余额用等值货币或其他资产回购，对不实摊销的部分再以等值货币或其他资产补足。如果出资资产对公司经营非常必要，先将无形资产全部做减值处理，再由原出自股东将减值补足，计入资本公积。将不实摊销的部分再以等值货币或其他资产补足。小结：对于无形资产价值问题的弥补措施，主要包括置换和补足，如果是无形资产的评估值远超过资产的真实值，或者专利被覆盖，也可以采取全额计提减值准备的方式，使净资产保持持续真实。（三）无形资产出资程序问题1．没有评估报告由保荐人核查，并就是否存在出资不实出具意见。在不存在恶意行为、不造成出资不实，或是通过评估复核等手段予以验证，或是价值已摊销完毕并转化为经营成果、对未来没有影响、不存在潜在风险的情况下，不会构成上市障碍。2．验资报告存在瑕疵由发行人的会计师进行复核，说明出资真实足额、有效、完整；由保荐人和律师出具专业意见，说明出资的真实性、合法性和充实性。另外，北京市工商局规定出资可以没有验资报告，但是也有着严格的程序：①如果是货币出资，需要全部银行入账单和审计报告以确认公司收到出资；②如果是非货币性出资，则需要评估报告和审计报告，说白了这个审计报告有点验资报告的意味。那么在这种情况下，尽管没有验资报告，只要能取得入账单或者评估报告也是可以验证股东出资的真实性和充实性的。3．中介机构没有相应资质执行上市业务的验资机构和评估机构必须具有证券从业资格。如果验资机构不具备相应资质，需要对其出具的报告进行复核。复核时掌握的标准如下：（1）申报期内的验资/评估需要复核，申报期外的可不复核。（2）资本项下的增资/出资行为需要复核，经营项下的可不复核。（3）涉及金额重大的需要复核，申报期外金额巨大的也需复核。（4）子公司非常重要的需要复核，一般子公司可不复核。4．无形资产占比过高新《公司法》实施后成立的公司一般不存在这种问题，这种情况一般出现在新《公司法》实施以前，系历史遗留问题。出现这种情况，需要如实披露，承认有不规范且瑕疵的地方；说明无形资产是高新技术成果，并与发行人的主营业务高度相关，必要时需寻找相关的文件支持，如深圳市工商局、北京市工商局等对于无形资产出资都有一些相对比较灵活的政策。寻求工商等相关部门的认可。说明不存在出资不实的问题，不会对企业的后续经营及股东利益构成实质性影响。无形资产每年需要摊销，如果申报期无形资产余额比例已经低于20%，则属于历史问题一般不会成为障碍；如果历史遗留问题对发行构成持续性影响，建议还是以等额货币置换超标无形资产。五、股东以软件著作权出资1．《计算机软件保护条例》关于权属确认的规定第七条软件著作权人可以向国务院著作权行政管理部门认定的软件登记机构办理登记。软件登记机构发放的登记证明文件是登记事项的初步证明。第十条由两个以上的自然人、法人或者其他组织合作开发的软件，其著作权的归属由合作开发者签订书面合同约定。无书面合同或者合同未作明确约定，合作开发的软件可以分割使用的，开发者对各自开发的部分可以单独享有著作权;但是，行使著作权时，不得扩展到合作开发的软件整体的著作权。合作开发的软件不能分割使用的，其著作权由各合作开发者共同享有，通过协商一致行使;不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让权以外的其他权利，但是所得收益应当合理分配给所有合作开发者。第十一条接受他人委托开发的软件，其著作权的归属由委托人与受托人签订书面合同约定;无书面合同或者合同未作明确约定的，其著作权由受托人享有。第十三条自然人在法人或者其他组织中任职期间所开发的软件有下列情形之一的，该软件著作权由该法人或者其他组织享有，该法人或者其他组织可以对开发软件的自然人进行奖励：(一)针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件;(二)开发的软件是从事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果;(三)主要使用了法人或者其他组织的资金、专用设备、未公开的专门信息等物质技术条件所开发并由法人或者其他组织承担责任的软件。2．软件著作权出资瑕疵问题的解决方案股东对于拟用于出资的软件著作权是否拥有完整的权利，是软件著作权出资的首要问题。对于以软件著作权出资的，不仅应关注该软件著作权现状，同时还应关注该软件著作权历史形成的合法性、沿革过程中的规范性。股东以软件著作权出资，要求排除一切外部第三方对该出资权利提出诉求的情况，并且不存在侵占公司资金技术等的情况，股东对于拟出资的软件著作权应拥有完整的所有权权属。在实践中，股东用于出资的软件著作权如形成于其在公司任职期间，一般较难证明其不属于职务成果，在无法排除职务成果重大嫌疑的情况下，股东如以此软件著作权出资则存在重大瑕疵。根据《计算机软件保护条例》的相关规定，软件登记机构发放的登记证明文件只是登记事项的初步证明。自然人在法人或者其他组织中任职期间针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的软件，或者开发的软件是从事本职工作活动所的注册资本。之后，该股东将该软件著作权无偿赠予公司使用，并完成著作权登记。六、案例情况联合永道（430664）股东以非专利技术出资700万元，出资资产存在减值迹象。今泰科技（430655）股东以四项专利出资3,600,900.00元，专利存在被认定为职务发明的可能性。蓝科泰达（430643）股东两次以非专利技术出资，第一次用于出资的资产未评估，存在被认定为职务发明的可能性，且出资比例不符合《公司法》规定；第二次非专利技术出资1380万元，涉嫌出资不实。天健创新（430641）股东以非专利技术出资45万元，非专利技术未经评估，且出资比例不符合《公司法》规定。微纳颗粒（430410）股东以专利出资147万元，专利存在被认定为职务发明的可能性。金日创（430247）无形资产出资瑕疵，被认定为职务成果。奥特美克（430245）股东以非专利技术出资640万元，无法排除出资人职务成果的嫌疑。铜牛信息（430243）股东以非专利技术出资形式进行股权激励，出资比例不符合《公司法》规定，且未经法定验资机构验资。案例分析对大家有帮助，可原文也处续读(原文/doc/9b42d5cd16fc700aba68fc4d.html)，可以认真读阅
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