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绪言一、西方法哲学（法理学） 西方地理意义上指相对东方而言嘚民族、社会在度经线以东是东方以西是西方。地缘政治学意义上二战以后苏美两大集团对抗中形成指西方发达国家以资本致意为主的国镓东方是以读连为主的社会主义国家文化学学意义上有三大起源：①希腊文化（核心是理性文化）②罗马文化（核心是物事精神）③犹呔基督文化。西方指结合以上三种文化形成的国家民族地区是关于法理）法律原理、精、价值理念、方法）的科学关于法律最一般、最普遍、最根本的科学所研究的是法律之所以位法律的所以然、道理是对于法律思想再认识的科学二、四方法哲学发展的基本线索 西方法哲學的研究对象与内容) 研究西方思想家尤其是法学加有关法律思想理论的发展演变过程) 研究西方法学流派发展变化的过程) 研究西方法律文化傳统、精神、价值发展演变过程) 研究西方法律理念特别是法治理念形成发展的过程 线索) 根据历史发展阶段西方法律西方法律思想史人物经悝古希腊阶段、古罗马阶段、中世纪时期近代时期) 从西方法律思想逻辑阶段分为世纪以前是法律理论形而上学时期其中有关于法律思想观點主要由哲学家、宗教家等研究而提出的。世纪中叶以来西方法理学进入科学化阶段（标志：奥斯汀）) 西方法律理论两千年来出现了众多法律流派在世纪形成了自然法学、社会法学、分析法学三足鼎立局面) 西方法律理论研究中心是不断演变和发展随社会变迁而变化在古代鉯地中海北岸为中心主要是美国) 西方法律理念与西方法律精神文化密切相关了解西方法律文化理念必须放在西方法律文化的框架内。三、覀方法律西方法律思想史人物方法论 理性、宽容、价值中立理性：以实证、检验的方式为基础确实、可靠、所主张任何观点都必须以充分嘚证据为根据允许相互间对话讨论允许相互间怀疑宽容：尊重每个人思想的权利每个人按照自己信念、主张、思想权利主张放弃思想权利与自由异质化、多元化的思想文化。价值中立：淡化主观感情、价值评判不以自己思想去取代别人认识 “一切历史都是现（当）带史”) 曆史并不是过去的、消失的仍然延续到今天历史没有过去) 现代并不是没有历史源源的根源于过去历史之中) 不应该阉割历史而应该把历史看荿一个长期噶站演变的过程) 要坚持一定的历史主义的观点方法和立场 比较比较指在相同或者相似事物中找到差异在极为不同的事物中找到楿同点即找到“同中之异异中之同”) 参照系：可以用于静观的对象可以是中国的也可以是西方的法律思想) 有一定的标准与尺度) 比较的具體方式可以是规范比较与功能比较纵向比较与横向比较文化比较。具体为：①思想家思想与以前的思想家与同代的思想比较②中外文化比較 “拿来主义”“文化内涵”西方法律西方法律思想史人物讲义：第二章 古希腊法哲学思想(::) 第二章 希腊法哲学思想一、希腊文化 希腊攵化意义上指包括现代希腊共和国、意大利南部、南巴尔干半岛、小亚细亚等共同特征是与地中海有关希腊人指“多利亚人”他们穿早叻希腊灿烂文化。希腊是西方文化的摇篮“言必称希腊” 希腊文化) 希腊文化是海洋文化以地中海为中心与海水密不可分) 农业、种植业不發达主要以商业贸易海洋贸易作为轻经济发展方式) 城邦制度有母邦与子邦（殖民）之说) 宗教是多神教) 逻格斯主要指理性、知识、科学秩序、尺度希腊文化是理性、科学文化有深厚理性、科学传统二、希腊法律理念 法律的宗教性在人类历史上各民族都试图运用宗教深化说明自巳的生活创造自己的社会组织制度和组织形式从而借以说明包括政治法律制度在内的社会制度的根源、本性。古希腊人也是从神、神话中尋找和论证自己的社会秩序以及法律制度创制的根据的也可以说希腊人也是直接借助神、神话创造自己的政治法律文化在历史上可以有很哆资料应证赫拉克列特“晦涩诗人”人类一切法律都是因为那唯一的法律的存在而存在身的法律为心所欲的支配一切满足一切有超越一切荷马史诗人类的法律来源与神、是奥林匹斯山上众神之首宙斯作为礼物赐予人类人类也是因为神启而了解法律从这个意义上希腊法律观念囿神秘性希腊法律最初指神的话语立下的宇宙秩序因此在希腊早期法律被看作是神圣的不可所以违背的至上秩序一开始法律就被蒙上一层鉮佑的光轮是神给人间的法律提借了合法性权威性的基础和根据因此早期希腊每次法律颁布都要托于神意都要加上“众神说”、“宙斯说”法律的颁布也在特定的宗教场所神启法律观念实际上确立了人类早期法权威的神学观、宗教观促进了人类制度化的过程促进人类文明進程同时告诉我们人类一切权威合法性来自与神圣性。 自然法与人定法的分别公元前世纪左右希腊社会处于变革之中传统生活方式思维、荇为生活方式、传统观念都受到人们的致意批判希腊人的精神思想风貌为之一变法律思想方面人们不再将法律看作神授而认定为认为的是為了人们生活便利而设置可因具体情况而改变由此可知当时的人摆脱了神佑思想还法律世俗基础的面貌从人们的行为、社会生活来解释法律在其中最集中体现时代思潮的是自然常规、自然法与人定法的关系的争论在法律史上希腊的悲剧《按提革涅》具有重大意义所揭示的昰自然法与人定法不成文法与成文法之间的复杂关系由此也揭示出戏法法律文化基本的范式从此以后自然法与人定法成为西方法律思想和淛度内在的问题并依照引导西方法律制度的变革推动思想的发展也告诉我们自然法与人定法这种（）代表了西方二元文化的法律文化精神。自然法与人定法的争论主要体现在智者文化运动中（第一批智者是“民众教师”）指挥率先考虑法律的合法性权威性所在根据来源基础將法律还原于世俗的、感性的法律是人为的是约定俗成的只在一时一地因而法律具有流动性暂时性是与普通有效的自然法对立的法律是与利益直接关系的是与特定社会利益集团有关系的是强者之力在社会中不正义比正义更有力量不正义所获利益比正义更大这告诉我们智者學派脱掉法律神佑的外衣还法律世俗的人文化推动法律现实化与其法律思想、精神、价值、制度的更变。 法治很早就认识到法律在社会生活中的重要性社会问题的解决必须诉诸于法律希腊各城邦积极进行法制建设形成非常系统计较完备的法律体系制度前年德拉古立法雅典竝法前年梭伦立法前年克里斯提尼立法前年伯里克利立法梭伦立法具有重要重要意义：雅典作为希腊的形象进入了法制以法律来控制管理社会的传统或方式形成了法制化的社会控制体系法治理论的形成发展：梭伦认为国家最最需要的是法律制度没有法律发生内乱是国家最大嘚灾难梭伦不顾各方面反对依然立法指定法律理论。晚年柏拉图非常重视法律：①法律是理性的②法律是规范本性的方式没有法律的秩序囚类将是最野蛮的动物③法治是防止权利腐败的方式是节制官吏的力量法律只一条金色的纽带是社会中不同力量的监督具有协调各种关系洇此晚年柏拉图明确提倡法治将法律和秩序看最现实国家在法律史上亚里士多德具有重大贡献：①他明确规定了法治的内涵法律得到普遍的遵从人们遵守的法律是良好的法律法治优于一人之治法律似乎城邦安全的堡垒是最优良的统治者法律是屏除了欲望的纯理性法律是正義的对后来西方法治理论的发展具有重大意义根据希腊古法律实践希腊人很早就认识到法律不是社会中的权宜之计。而是人类社会文明的核心之所没有法律管制人类是野蛮的人类社会将是无序的。 敬畏法律亚里士多德提出：法律必须得到普遍服从单有法律没有得到遵守比沒有法律更为恶劣不仅以法治为自豪而且以敬畏法律遵守法律的精神而凌驾与其他公民之上苏格拉底①苏格拉底之死由自己的性格决定嘚。②苏格拉底是希腊社会两种价值体系、两种思想中的冲突苏格拉底服从的是理性的希腊社会服从的是感性的权利化③苏格拉底表现敬畏法律遵从法律不仅仅是法律义务也是道德义务希腊人特别是雅典人具有深厚敬畏法律精神、文化包括我们每一个人都要自觉认同敬畏、遵从法律自觉从法律为自己行为观、价值观为依据任何人都不要轻易破坏法律哪怕是自己握有重权身居高位哪怕在社会中存在不公正的淛度哪怕法律做出不工整的对待智者认为人人都要遵守法律若抛弃法律每个人都为所欲为不仅整体制遭到破坏人们的生活也会降低到野兽嘚水平这告诉我们敬畏法律服从法律是人作为人的法律义务也是道德义务人必须自觉认同法律遵守法律。 法律的自由希腊与雅典政治文化、法律文化的分歧在一定意义上构成了希腊精神的内在核心是希腊人自认为的生命本性希腊人自称是自由人人的生活生存就是自由为自由洏生为自由而死就此而言希腊人认为人有自由的权利不受他人外物的支配而独立生存在历史上希腊人认识到自由不是随心所欲认识到胡莋非为的危害性“任何国家个人的自由将导致极端的奴役”正因此希腊人明确提倡人是自由的但在无拘束的生活中必须遵守法律服从法律。正是由于我们遵守法律希腊人认识到自由是有界限必须以一定的法律为基础自由就是服从法律的自由是对自由与法律内在关系的认识希臘人自以为超越野蛮人 法律与正义正义是对层面变化莫测的也是令人困惑的古希腊人很早就开始探索正义的内涵澄清正义的意义由此形成系统的正义理论成为西方正义源头荷马史诗中简单的正义观念DLIKE正义来之于神是神所赐予人类基本社会制度、社会准则。正义在于贵族与岼民之间实现平等、平衡从而避免两大阶层的冲突格拉赞里特正义是逻各斯、理性、尺度、次序毕达戈拉斯认为正义是一种数正义是四四昰第一个偶数自乘数代表平等揭示出是对等性智者学派认为正义是强者利益强权就是公平。柏拉图认为在国家中正义是没个人拥有自己嘚东西、从事自己的活动让每个人各得其所亚里士多德认为正义就是平等希腊思想家重视正义与法律的关系。柏拉图认为一个理想的国镓必须是正义的国家每个人按其各自等级秩序从事自己活动各得其所在理想国家中才有正义。亚里士多德认为法律存在正义与非正义区汾法律是一种中道之权衡本身代表正义理论具有所划分的实质正义、程序正义、形式正义。明确提出法律的功能是要维护社会平等公平因此所谓法律正义性一方面指明法律要创建理想化、公平的社会秩序保障维护每个人行为机器利益另一方面法律正义不仅要合法性必须昰正义化理想化公正性是法律内在品性、标准也是法律权威性功能性的规律。 概括：通过以上对希腊法律基本观念的考察可以认识到希腊法律精神是理性化传统正式这种理性化传统构成希腊内在品行没有理性化就没有法律精神没有希腊理性精神就没有西方后来法律文化三、柏拉图的法哲学思想 三部曲柏拉图的著作包罗万象涉及现代人所有的知识领域他也是人类伟大的导师有人评价其著作：柏拉图以罕见的程度将逻辑思维和抽象四的明辨从令人惊奇的诗意想象和探邃的思想情感结为一体娓娓到来形成了一道思想洪流。其著作是理性与非理性悝性与思辩逻辑与密度的结合体其著作大多是对话式柏拉图的著作可看作是政治性的他一生关注的是社会政治问题是如何构件正义社会秩序和社会制度在徘徊之中在相对主义的迷茫中为人们寻求一个基本的社会价值观念体系。其著作具有代表性的政治哲学性的是《理想国》、《政治家》、《法律》这三部著作《理想国》：柏拉图以正义为主线探索主义的社会秩序社会制度是如何构建、发展、维护的如何培養、教育人、涉及到辨证法等《政治家》（晚年）：通过探索政治家治国的历史探索唯一正当的统治方式书中他一方面坚持了《理想国》的基本逻辑、基本立场、积极从事理想、正义的社会秩序、社会制度的构建仍然坚持贤人政治。另一方面他又试图超越理想国的理论框架提出了法治的重要性必要性这种观点《政治家》构成了《理想国》与《法律》相过度的中间桥梁说明他开始重视法治。《法律》（最長）探索现实的国家的构建问题探索一个社会如何在法律基础上形成建设和维护在法律史上这是希腊的百科全书是后世了解希腊法律制度嘚信息源、法律文化的信息源 正义论在《理想国》中柏拉图批判正义是欠债还钱、勇敢、友谊、智者宣称强者的利益。他明确认为正义昰一种德行是与善、智慧、勇敢、机智等道德想联系的内在价值是个人、社会、国家、生活中的根本准则他认为作为个人德行与国家是┅致的可以由小看大无论对个人、国家来讲他明确规定：正义是每一个人只做自己的事情而不兼做别人的事情各得其所。所谓不正义是在國家之中每个人没有办法按照社会所规定的角色做自己想做的事情他从正义理论建立在社会分工、分层的基础上。根据其思想一个理想嘚城邦由三部曲组成统治者、辅助者、生产者他通过正义、对正义的探索形成哲学家的国王的途径：哲学家运用其智慧正义来治理国家國王通过哲学教育运用智慧正义来治理国家。 正义的实施实现以来教育柏拉图：通过教育人才成为守法的公民) 正义论是构件社会秩序的根夲价值标准具有强烈现实性指明了社会发展方向社会改革目标柏拉图的正义论把社会发展力挽狂澜) 柏拉图根据“正义论”建立哲学家王國这种政治体系创造“知识立国“”技术治国“这是对于社会政治法律制度依次重大建构是对人政治法律本性的深刻东西) 柏拉图途明确提絀正义是一种德行是智慧、勇敢、机智等品德的统一体。) 具有重大缺陷过于重视社会整体性忽视个人性过分突出集体主义忽略个人主义过汾突出社会生活中道德性忽略个人平等性人的权利义务的并存过分突出社会等级性不平等性而忽略个人平等性等价性过分突出先验而忽视經验性因此柏拉图具有分级、否定个人主义平等主义倾向具有极其浓厚集体主义国家主义倾向在历史上是典型的政治功利主义在一定意义仩具有集权主义 法律论 理想国中的法律思想根据《理想国》中设计哲学家国王治理国家不需要法律正义的执行不需要法律靠的是哲学家嘚智慧。) 柏拉图明确表示法律没有包括最高尚的事物因此无法推行正义) 理想国是以道德作为根基的在正义的社会秩序中从具有道德不需偠法律认为只要有了美德即使缺少法律人也可以依据美德制定出所需要的法律。) 对法律的认识是否理性与理想国要求的理性是不同的) 统治鍺不需要法律也不需要法律约束用法律约束优秀之人的手脚不仅是不恰当的而且是无意义的愚蠢的) 在《理想国》中正义的原则是国家的基本法哲学家国王所依靠的首先是美德而不需要依靠法律美德是本法律是末本末不可以倒置美德是社会的根基精神支柱法律是手段工具因此在理想国中柏拉图实际上把法律与美德置于从属地位。“尚律不如尚学尚法不如尚智”) 立法根据全国人利益而非部分人利益法律基本意圖是让公民尽可能幸福) 一个社会没有法院、法官不称为社会城邦不称为城邦。) 柏拉图认为如果人们可以根据理性和神的思慧指导生活社會就不需要法律指挥次序与法律更有力量理性是万物的主宰但在现实中难找理性第一的选择即是法律次序第二的是现实法治的国家是有法律的混合的君主制民主制的但也是最自由最无法无天的君主制容易导致独裁混合的君主制即是两种集合。 总结柏拉图的思想：) 充满理性主义理性主义色彩始终坚持社会根基是道人类通过道德可以性完善通过道德可以建立理性社会秩序理性社会秩序可以实现正义就此而言柏拉图最早系统构件了道德共和国从而成为西方乌托邦思想源头) 柏拉图法哲学核心是正义论开启西方源远流长的正义论。) 徘徊在人治论与法治论之间没有摆脱这种思想困境与希腊社会尤其是法律秩序有关也与柏拉图的思想逻辑对法律性质、功能、使命的认识有关) 晚年探讨法治重视法律在社会生活中的地位功能作用对亚里士多德有重大意义构成其法哲学思想起点也促进西方哲学发展。四、亚里士多德法哲学思想代表作《政治学》、《雅典政治》、《尼可马洛伦理学》 亚里士多德现实主义方法论在人类认识历史上有两种基本认识路线一种是经驗实证的传统的现实的可称之为经验主义另一种是理想的浪漫的、乌托邦的可以称之为理性主义柏拉图与亚里士多德分别代表其中一种柏拉图是理性主义典型代表亚里士多德是讲演主义代表。在法哲学上亚里士多德以经验主义（现实主义）最为思想基础曾对人类知识体系莋了第一次明确分类他将科学分为：第一哲学、物理学、应用性科学（实践性）包括逻辑学第二诗学、修辞学、伦理学亚里士多德认为政治学基本政治是应用性、实践性的必须以传统现实主义为依据以经验方式研究尽可能广泛有经验材料根据历史记载亚里士多德曾收集个城邦的实证材料分别协作每一个城邦的宪政研究。 “人是城邦的动物”) 在历史上亚里士多德最早提出“人是政治的动物”这一命题这是对囚之本性的认识构成了亚里士多德现实主义法哲学的思想基础亚里士多德认为人天生就有社会本能天生就具有自然合群的自然性情具有樂意过社会生活的自然倾向他说人天生就愿意过社会生活不能在社会中生存的东西人在本性上脱离政治共同体。不能在社会中生存的东西囚要么为禽兽要么为神要么为匹夫要么为超人人必须都在社会中生存与一定社会共同体相关因此人是政治动物这一命题的首要含义是人的夲性是社会性) 第二层含义是“人是理性的道德动物”亚里士多德认为人是唯一具有语言理性的动物因此可辨别善恶是非因此人具有伦理噵德如善恶正是这些观念所以人超越其他动物或新的生命力摆脱了野蛮性、蒙昧性。) 人是政治动物即指人是城邦的动物人是生活在政治同體中的亚里士多德认为家庭、村庄、城邦是人类自然发展的的三个环节城邦的概念：其人数足以维持自主生活的公民联合体追求善、德偅视城邦经济性也重视城邦政治性、伦理性亚里士多德认为城邦作为公民政治共同体不仅为了经济利益而建立的经济实体而且是政治实体倫理实体通过社会政治结构社会政治机构运作引导人们快乐自由生活实现至上。) “人是政治动物”同时隐含人是法律性的动物A 亚里士多德認为只有通过法律人们才能成为善两的人人一旦趋于完善就是优良动物一旦脱离法律与正义人就会堕落成为眼满的动物B 法律是城邦的支柱法律是城邦的生命是城邦安全的堡垒是最优良的统治者法律是人与人类社会不可缺少的永恒之树不是可有可无的便利工具正是因为法律財有善良生活与社会秩序。 亚里士多德的正义论) 亚里士多德认为正义是一种中道之权衡正义是用来对待他人的用来处理与人关系的正义昰人们实施正当行为和以正当方式希望拥有正当的东西在此意义上正义与法律完全一致普遍正义就是合法的正当的。他认为正义是平等的囚类社会的平等有数量平等（算术平等与比例平等几何平等）因此两类特殊正义指对于比例平等是公配正义他认为分配正义指在社会共哃体成员中进行婚姻、金钱、名誉财富以及合法公民人人有配的分配他认为根据比例平等不同地位、身份到人类所拥有的合理正当分配那些出身高贵对城邦做出出较大贡献人按比例比其他公民享有更多的金钱、荣誉、权利、财富。A 所谓分配正义是分配的比例平等所谓不正义僦是对比例平等的破坏B 分配正义起点是平等结果是不平等C 分配正义是一种资源配置的基本原则是对社会制度利益的分配D 分配正义注重效益问题) 相对数量平等感是交换正义（矫正正义）亚里士多德认为正义是提供交、交易、交换中标准调整其中条件这种交往具有算术关系这種算术玻璃关系可以理解为一视同仁。一个人所享有的东西都比原来的东西多视为得比原来少就是损失这两种有一中间状态是对等就是正義亚里士多德认为交换正义就是利得与损失的中间状态他认为法律是这种一视同仁法官的工作就是恢复平等就使利得与损失的均衡法官昰通过刑罚或减少利得对受害人予以补偿违法得利者予以剥夺将非正义的平等恢复平等。A 矫正正义也是社会体制正义中一部分B 矫正正义就昰指相同对待一视同仁法律中平等原则C 出发点是社会中存在非正义、非正当、平等结果是恢复原来的平等D 在历史上亚里士多德是第一个非瑺明确将法律功能与平等联系在一起明确提出任务就是恢复平等) 亚里士多德提出公平公平也是一种正义但不同于正义公平和正义在本质仩是一样的都是善但公平比正义更有力是因为公平虽然就是正义。并非法律的正义而是对法律的矫正这实际上是将法律理解为法律救济法律衡平指当法律因其大原则太抽象而不能解决具体案件时对法律的救济、补偿在法律史上亚是比较早研究法律抽象化普遍性、变动性明确提出法官拥有一定主动性、灵活性根据法律精神原则处理具体案件提倡以公平弥补法律的一般性缺陷以衡平救济当事人减轻当事人损失法官要求较高法律智慧能根据社会中情理处理有关问题。 亚里士多德的法律观) 法律是什么在《政治学》及其他著作中亚里士多德认为法律是多样的。A 亚里士多德认为法律是正义的化身他说法律有好有坏或者合乎正义的或者不合乎正义的要使事物合乎正义需有毫不偏私的权衡法律恰恰是中道之权衡法律是全邦人民进于善得的永久的制度法律是正义的化身。B 法律是理性的法律恰是免除一切情欲影响的神奇和悝智的体现C 在《修辞学》法律是一种约定、一种契约不是临时协定而是长期契约。D 提倡法律不是一种奴役而是一种拯救是人自由的根据鈈是用来限制自由而是为了保障维护实现自由E 法律是最优良的统治者是城邦安全的堡垒法律就是社会控制方式。) 法律基本特征A 法律是具囿公正性对统治者、被统治者一视同仁B 普遍性任何人都必须遵守法律。C 法律具有权威性是国家中最优良统治者D 可变性亚里士多德认为通过立法方式制定出的成文法不是很周详的而是有缺陷的。必须根据人类社会生活经验进行变革但这种变革是有一定限度的不是任何时候嘟需要的对法律的变革改进应该是极为不神圣的) 法律的分类A 基本法与非基本法：基本法是指整体性功能的法律即宪制非基本法以外的法律是实体法和程序法B 普遍法与特殊法C 自然法与人定法：自然法又叫普遍性法律指以自然正义、自然秩序所反映的是自然存在的秩序性不仅茬希腊人中存在也在非希腊人中存在人定法又叫特殊法指由人所制定的体现法律正义性指特殊民族国家城邦制定。亚里士多德还认为自然法是不变的人定法是可变的自然法以普遍人性为基础具有使人弃善从恶的力量D 成文法与不成文法：成文法指希腊各城邦制定的条文化法律不成文法指通行于希腊各城邦的普遍性规则这种规则是习俗性的。E 良法与恶法：良法指法律符合正义指法律的正义性亚里士多德认为良恏政体制定的法律是良法不好的政体制定的法不恶法良好政体：君主制、规则制、共和制、坏政体是暴君、寡头制、民主制（社会中一切公民拥有权利）、僭主制（通过武力方式夺取政权）) 法治理念A 在法律历史上亚是最早系统提出法治内在含义的法治包含两层含义：已成竝的法律获得普遍人的服从大家服从的法律必须是制定良好的法律。亚提出：作为法治基础的法律应该具有良善性的法律在其中明确认为呮有好政体的法律才是良法以社会共同利益为依托法律必须是合乎正义的法律具有内在的价值性、合理性、正义性只有符合正义性才是真囸法律不符合正义的是恶法恶法非法B 法治社会要求法律要有权威性法律应该成为所有人行为的准则、依据每个人都应该敬畏法律、遵守法律、服从法律按照法律战士自己行为。亚认为法律只所以初见成效全靠民众的服从邦国虽然有良法要民众不能全部遵循仍然不能实现统治还特别提出应该注意一个城邦要有适当的法治使任何人不至于他的财富或服从取得特殊权利或成为城邦的隐患。亚认为法治是据公共利益而实现统治不是一个人或者一个阶层的宗派统治法治是遵守法律的依法统治而不是独裁的专制统治。亚认为法律是城邦最优良的统治者法治优于一人之治这告诉我们一个社会、国家必须实行法治而不是人治要将法律建设成为社会的最优良最美好的治理方式要明确反对囚治要提倡用法律规范所有人所有人的社会生活a) 法律是理性、无情感的不受人的欲望限制是因法治可以秉公办事实行人治容易偏私。亚認为崇尚法治的人是惟独崇尚神和理智统治的人而崇尚人治的人则在其中参悟了几分兽性而生命激情自然回扭曲统治者甚至扭曲最优秀之囚的心灵法律是屏弃了欲望的纯理性是不受人欲望、偏私、激情影响的纯理性实行法治就是施行纯理性之治从而优越于受制于感情、偏私嘚人治b) 亚认为法律是经过众人经验长期神圣考虑制定的同一个人或少数人意见相比具有更大更多正确性正如大河中流水不容易干涸小河Φ流水容易干涸。c) 法律是中道之权衡是正义的化身实行法治就是以中庸之道的原则准则治理社会d) 法律具有稳定性、规范性、明确性这些特點决定了法律可以避免随意性任意性真正实行统治人治主要依靠统治者个人才智、感情人的这些因素是有限可以变的在治理国家时是无法避免随意性、任意性也无法真正实现正义的e) 由一个人治理国家存在个人能力、精力有限的问题个人的力量难以恰当处理好众多国家事物洇此不得不设立各种官职任命各种官员协助处理政务同意造成任人唯亲容易形成权利专断、腐败。亚提出与其这样不如选择法治法治比任哬一个公民的统治更合理即使由个人统治社会也应该让他成为法律的捍卫者、监护者) 宪政观（宪政理论）A 亚认为良好的政体是以善为目嘚的政体主要是君主政、贵族制、共和制不好的是僭主制、寡头制。B 好的是中产阶级党政的政体社会中所有人分为三大阶层是以财产多少莋为标准：富人、穷人、中产阶级富人为了维护自身权益就会残忍当政使社会陷入黑暗穷人也没有管理好社会。中产阶级当政是最稳定嘚政府C 亚认为国家的只能应该有分工明确提出三个职能：审议（审议权可以由一个人、一些人或全部民众所有）、司法（法庭的构建、处悝各种关系）、行政（国家学要各种政府官员进行管理）D 良好的正体是轮番为治的不应该实行世袭制E 亚提倡的政体是以法治为基础的中產阶级当政的共和国亚认为政体依据基础是法律法律是保障共和政体的基本方式法律是城邦中最优良的统治者。) 犯罪原因理论A 缺乏衣食为饑饿所困扰而犯罪B 温饱之余为情欲驱动而寻欢作乐。C 为追求权威权力肆意纵乐而犯罪D 社会政治原因。 评价) 亚里士多德法哲学思想是现實主义的现实主义是其法律思想根据与支柱也是方法论) 亚里士多德法律思想与其他思想一样具有折中性努力调和各种思想倾向。) 在法律曆史上亚最早系统提出法治理论推动西方法治理念的发展推动西方法律制度建立在一定意义上对中国法制建设、法治实现有借鉴意义) 亚法治思想是挡横司希腊社会法律思想的总结、反映具有深厚的社会根源。西方法律西方法律思想史人物讲义：第三章 古罗马法哲学思想(::)標签：知识探索 第三章 古罗马法哲学思想一、罗马文化武力：建立跨欧亚非庞大罗马帝国宗教：以罗马境内发展起来的嫉妒教征服世界法律：以罗马法征服世界耶林提出三次罗马征服世界罗马法律文化演变的几个阶段： 公元前年以前罗马属于王政时期法律主要是习惯法公元前~前年是共和国时期法律是多样化的典型代表是确立《十二铜表法》 国民大会通过的法律、贵族院通过的法律、提名大会、军务大会、平民大会通过的法律、长官谕令、法学家对法律的解释解答 公元前~公元世纪罗马帝国时期形态多样罗马帝国法律的几种形态：《民法大會》、《国法大会》、皇帝谕令、贵族院通过的决议、法学家对法律的解释解答（公元世纪~公元年发表〈学说源源法〉罗马的五大法学家：盖尤斯、乌尔比安、泊比尼安、保罗、莫帝斯迪努斯莫斯特汀） 公元世纪后西欧法律制度是日尔曼习惯法公元世纪东古罗马境内重新发現民法《民法大全》由此兴起罗马法的复兴从此罗马法对西方各国有进一步影响。二、罗马法律理念 法律是正义之术罗马法学家明确将法律与正义联系在一起法律以正义为基础是与正义有关的西塞罗说真正的法律于正义是同义语法律是正义与非正义事物的界限法律是体现正義的非正义的法律是无效的盖尤斯说法律是良善的、公正之术所谓良善即道德所谓公正即争议乌尔比安说法律是研究正义、不正义的学問是研究神事与人事的学问乌尔比安认为法律不单是一个社会的特别规则而是正义与德行永远不变的原理的说明正义是给予每一个人他应嘚部分的坚定的恒久的意愿。在罗马思想家尤其是法学家中法律是以正义为内在精神和灵魂的法律方面规范人们做一个善良的公民不危害怹人不侵犯他人的自由权利另一方面法律保护人们拥有正当权利使每一个人得到他应该得到的东西这是罗马最基本法律理念也是罗马法最基本的原则根据《法学阶梯》罗马法基本原则是：为人诚实不损害他人给每个人他应该得的部分由此看出罗马法所确定的法律功能、使命就是让各得其所。 法律是理性之光罗马法学家形成非常系统法学理念借助于自然法理性正义说明法律的本性、本位因此在罗马法律理念Φ法律是理性化这种理性化思想根据是希腊化时期斯多葛学派认为自然法是支配整个有周的统治原则其本质是理性的如芝比诺所说自然法僦是理性的人类作为宇宙一部分本质上是理性动物服从理性命令根据其自然法则安排其生活自然法是神圣的拥有命令人正确行为和禁止人錯误行为的力量告诉我们理性的自然法是普遍有效的制约着世界上所有的人斯多葛学派认为所有人一样、平等、共同生活在世界统一体人沒有高低贵贱之分把人分为主人、奴隶是人为的叫世界大同观念所有人都是兄弟姐妹受基督教影响对罗马法、整个法律有影响罗马法学镓深受斯多葛学派影响力图从量中找寻法律根源、本性法律历史上西塞罗是罗马自然法理论的重要代表人物他认同、倡导、推广斯多葛学派的理性自然法观念并将其从理论领域运用到政治、法律领域使之成为现实的法律基础西塞罗是将斯多葛学派转化为拉丁文的第一位思想镓。西塞罗认为理性是宇宙中心的主宰力量整个世界是由理性组成的法律本原不是认为思想也不是各民族固有的习惯更不是国家、执政者嘚意志而是理性法律是自然中固有的最高理性允许做应该做的事禁止相反的行为当这种理性确立于人类心智并得到实现便是法律法律乃昰自然力量是明理之事的智慧理性是合法与不合法的尺度因此希腊人明确提出：西塞罗理性自然法是判断正义、非正义的标准是衡量人定法唯一标准具有高于一切人类立法的权威任何国家法律违背理性则不是真正的理性这种观念和认识是罗马其他法学家的共识构成罗马法的悝论基础在罗马人那里自然法就是自然、上帝和人的正确理性是自然和上帝理性在有骄阳的善良的人们头脑中的显现也是人类理性对自然夲性和上帝旨意的正确认识和把握。人类社会的法律是根据自燃法根据理性法制定的或者说是以最高理性为依据而制定的世俗性的成文法洇此实在法本身应该是理性的应该具有理性的特点和性质 自然法、市民法与万民法罗马法律分类之一是自然法、市民法与万民法这是最早最系统的对法律类型的分类（乌尔比安三分法）) 所谓自然法指自然理性、自然本性、自然法则是正确理性最高理性罗马法学家把自然法看作永恒不变超越时空普遍性法律是人各种动物共有的如乌尔比安所说自然法是自然教授给所有动物的法律事实上这一法律不是人类专有嘚而是所有诞生在天空、陆地和海洋的动物的由此产生了婚姻的男女结合产生了生殖和养育子女他还认为自然法是最高的最理想的最高的法律意义与效力所有一切人类社会立法的根据。) 市民法本意指一个国家或民族特有的法律后来特指罗马固有的仅适用于罗马市民的法律罗馬法中市民法是用来处置具有公民权的罗马人的法律关系市民法对象是具有公民权的自由的罗马市民市民法包涵的内容是复杂多样的不同時期所指称的也不同从罗马法律时代看指称的主要有：、A 《十二铜表法》B 罗马共和国时期公民大会、平民大会、军任大会通过的决议C 共和國时期元老院通过的决议D 具有公开解答权的法学家的解答E 长官谕令以及皇帝谕令F 公元实际查士丁尼法典（全国大会）在公元年罗马帝国皇渧将罗马公民权赋予境内所有人市民法与万民法合二为一市民法的基本特点：注意形式比较狭隘严峻僵化不灵活) 万民法相对于市民法是全國共同适用的法律是全人类共有的法律在罗马法中万民法金指适用于罗马人与非罗马人以及非罗马人之间的相互关系的法律或者适用于罗馬国家与其他国家之间的法律与市民法不同万民法主要由外事裁判来适用公元年市民法与万民法合二为一这种法律分类在罗马历史上具有偅大意义首先划分法律层次界限和范围划分了不同的法律效力、等级、体系自然法、万民法、市民法分别调整不同主体不同法律关系从而囿不同法律效力这种分类为罗马法律制度奠定了深厚理论基础自然法强调某一规则制度起源和基础万民法强调普遍适用因此自然法构成羅马法理论基础没有自然法就没有罗马法。这种法律分类与其他分类一样是罗马法学家杰出贡献和集体产物没有法学家就没有罗马法 公法与私法是罗马法另外一个法律分类。罗马法学家最先提出讲法律分为两大部分公法与私法有乌尔比安提出他说公法是关系到罗马人公共倳务状态的法律私法是关系到个人利益的法律这是根据社会利益与个人利益进行的分类至今任是公法、私法分类学说之一罗马法学家认為公法设计公共事务公法规范是强制性的当事人必须无条件的遵守不因个人之间的协议而改变私法规定个人利益包括自然法、市民法、万囻法的各种准则私法规范是任意性的可以由当事人意志改变其基本准则是对当事人来说协议就是法律。在罗马法体系中公法与私法之间关系是复杂的两者并不平衡十二铜表法时代罗马法体现为诸法合一罗马帝国时代特别是查士丁尼时代罗马法主要是民法形成了较为完善的私法体系公法与私法比较在法律历史上公法、私法分类具有重大利利益。首先在国家、个人、公共权利与个人权利公共事务与私人事务时間确立了明确界限为人的自由、行为、权利、利益奠定了深厚的法律基础其次公法与私法分类大大促进了法学发展促进了公法、私法理論发展公法、私法各自体系的发展。再次在法律历史上罗马法以其特有的公私法分类引导了民法法学家产生、发展和变革推动了欧洲各国法律制度的发展 法治法律历史上罗马人是一个有法律情结的民族法律在罗马人社会生活中具有重大意义和功能罗马是一个以法律为根据嘚过度处处以法为依据罗马法谚语“有社会就有法”、“有社会必有法”传说在罗马建成初期罗慕洛就颁布了法律因为民众只有通过法律財能凝聚成为一个民族整体不管其中喘气成分罗马人和早就有法律共识：法律是维系一个社会共同体的纽带没有法律就没有民族没有社会。罗马法学家明确指出法律是社会的核心国家是法的联合体一个法人的实体人民是通过法律和权利的一些共同协议而联合在一起的西塞羅认为法律是国家的依据国家是法律的产物一个国家没有法律就毫无意义如同人体没有大脑一般正因为如此西塞罗特别强调法治提倡法律高于一切是最高的权威提倡所有人都应该守法在罗马史上无论是共和国还是帝国社会的凝聚、文明的成就都依存于罗马法在法律和权力关系上、与官员关系上罗马人信奉、推崇任何权利都不得位于法律之上谁也不在法律之上的格言、原则、理念明确强调法律高于权力权利从屬于法律受法律约束即使是最高行政长官执政者也有服从法律的义务必须以法律为依据行使法律授予的权利不得随意凌驾于法律之上。“瑝帝本人是根据法律享有最高的权利的”盖尤斯。西塞罗说既然法律统治长官长官统治人民因此可以说长官是能言擅辩的法律而法律是沉默寡言的长官西塞罗在《共和国》中当所有人都处于一个人暴力压迫之下没有法律时能称之为国家吗？明确提出“哪里有暴君哪里就沒有国家”在法律自由观念上罗马人既崇尚自由也崇尚法律崇尚法律之下的自由罗马人法律格言“法律是最安全的盔甲在法律保护下任何囚不得受侵害”西塞罗说我们是法律的仆人以便我们获得自由如果没有法律制度的保护每个人随心所欲必然导致自由丧失、毁灭“正义昰给予每一个人他应该得的部分的坚定恒久的意愿”“应得的部分”就是权利古希腊人没有权利观念他们关心的是什么是正当的这种政党鈈在于为每个人获得他应该的权利而是保证一个人在城邦中占有一定的位置从事一定的行为。这是因为希腊人比较重视城邦形成具有城邦主义的精神取向力图从城邦出发考虑和考查人在城邦中的地位、作用罗马人从个人出发强调个人应该拥有什么东西因此比较重视个人权利主张权利是一个人应该得到的东西当然罗马人也没有专门表达权利的词语也没有明确的权利分类“jus”有多种涵义法律、正义、权利、义務是多种意思的结合体权利与义务是混为一体的并没有相对明确的分离美国法学家庞德说“jus”有十种含义其中有四种与权利有关是：) 受到法律支持的习惯或道德的权威如家长的权威) 权力即受到法律支持的习惯或道德权力如所有权人出卖所有物的权利) 自由权即受到法律承认的囸当自由) 法律地位即法律秩序中的地位一个不是公民但永远有公民地位的人。庞德认为直到世纪jus才作为权利成为区别于公平、公正意义上嘚jus而作为法律意思上的jus我们认为在罗马法中罗马人虽然没有明确权利的词汇但已存在要求权利主张由此形成了比较发达的权利意识并建竝了相对晚上的法律制度保护人们自由权利和利益。总而言之通过以上我们明确认识到罗马法律精神是一种理性精神是经验性精神是立足於现实性、世俗性、物事性基础上的经验理性精神三、西塞罗西塞罗是希腊文化爱好者曾经是罗马共和国最后几年执政官有一定政治手段为政敌所谋害一生有当量著作很多影响很大。 法哲学方面他代表作有三部《共和国》、《法律篇》《论义务》具体思想包括) 法律是理性嘚在《共和国》、《法律篇》中比比皆是法律乃是自然中固有的最高理性允许应该的事情禁止不应该做的行为法律基本含义乃是理性要求人么正确行为禁止人们违法和不做法律不允许的行为。西认为这乃是法律真正的意思希腊人法律观念是公平正义罗马人是选择法律许可嘚事情这对后世法律的权利的观念有一定的影响这种选择法律选择是理性的选择西认为在人类社会中理性是最为重要的还提出理性是人和鉮所共有的人正式因为具有法律才成为理性的人西认为有关法律的本质不必从人类的本性中探求人类的本性是指理性法律的本性是理性理性是要是最高的理性) 法律是正义的正义来源于法律因为法律是一种自然力量是明理执事的智慧和理性是衡量正义与非正义的尺度在《法律篇》中“在希腊罗马时代存在许多法官但正义只有一个它对人类社会所有都有约束力并且是建立在一个运用于支配和禁止的正当理性法嘚基础上还认为正义只有一个是一个大写的法无论这个法律以文字形式记录在什么地方这个法律是运用的指令和禁止的正确理性无论谁也鈈了解这个答大写的法无论这个法律以文字的形式记录在什么地方就是没有正义。这告诉我们法律是正义的是包含正义的选择在法律历史仩西塞罗是一个鲜明的恶法非法论者不具有正义的法律不是真正的法律 自然法理论方面《法律篇》中西提出事实上有一种真正的法律即嫃正的理性与自然相适应适用于所有的人并且是不变和永恒的通过它的命令这一法律号召人们履行自己的义务通过它的禁令使人们不去做鈈正当的事情命令和禁令永远在影响善良的人们但对坏人不起作用。用人类的立法来抵消这一法律的做法在道义上绝对不是正当的限制这┅法律的作用在任何时候都是不允许的要想完全取消它则是不可能的无论是元老院还是人民都不能解除人们遵守这一法律的义务不会在罗馬利益下规则也不会在雅典的利益下规则也不会是今天的一种规则明天是另外一种规则有的将是一种法律永恒不变的法律任何时期任何民族都必须遵守的法律而且人类只能有一个共同的统治者就是神是这一法律的起草者解释人和监护人不服从它的人就是放弃了它较好自我由於否定一个人的真正本质将因此受到最严厉的惩罚尽管他已经逃脱了人们所说的处罚的一切后果) 自然法是与自然事物本性相一致的是指洎然理性、自然秩序、自然本性。) 自然法是正确理性最高理性永恒理性明确提出自然并不是人心制定出的任意的规定而是那个支配宇宙的詠恒理性的印记) 作为正确理性是确定什么是正当、非正当什么是善恶的的标准) 自然法是人们行为的根据和标准依据自然法人们可以选择做囸确的行为不做不正确的行为) 自然法是普遍的、永恒的普遍适用一切时代、一切民族、一切社会、不因时代民族、社会有所区别) 对人来说遵守自然法按自然发做正确的行为是一种道德义务这是人不能免除的道德义务) 在自然法与实在法律关系上而提出自然法高于实在法是实在法的根据、基础也是评判实在法的标准作为自然法自然和正义原则是不为实在法所改变的) 神是自然法的起草人、解释人、监护人明确告訴我们自然法有其神意的根据) 如果人们做出了与自然法不相一致的行为这是对于人的本质的一种自我否定虽然有可能逃脱实在法的惩罚但無法逃脱自然法的处罚 国家理论方面国家是人们的集合体人们的事务人们不是以任何方式结合而成的人类团体而是根据有关法律与权利的囲同协议并期望分享互利一定数量的人们所组成的集合体。西明确提出国家是人类共同体是一定数量人联合而成的联合体国家是以法律作為基础而形成的法人团体是根据法律结合而在一起分享利益西认为国家与法律有关以法律为基础的明确提出一个国家没有法律就如同人没囿大脑一般没有法律就没有任何意义法律是国家的基础人们公正生活的原则和基础法律功能是为了促进国家基础的稳固、城市安全、治愈人们的疾病。西对国家政体形式进行了系统的研究明确将政体分为：君主制（一个人掌握权利的统治）、贵族制（少数人经选举产生的囚）、民主平民制（人民自己是统治者所有民众掌握政权）三种政体中君主制是最好的第二是贵族制第三是民主制但三种政体军存在蜕變可能。君主制会形成非正义贪婪的局面最好的政体是三种政体的混合三种政体优点的结合即共和制。在西塞罗心目中是现实的罗马共囷国西认为最好政体由三种权力：元老院代表贵族和在野的执政力量执政官代表统治者的力量检察官代表平民的力量。这三种力量都必須以法律为基础以服从法律为美德按法律规定的规则行使自己的权利西提出对政府官员进行定期选举。) 西塞落与他的先驱者都是古代自嘫法的重要代表人物是广义的价值法学和哲理法学的阵营) 在罗马法律历史上西积极从事传播希腊思想力图将斯多洛学派与现实联系起来为羅马法奠定了深厚的基础) 在法律历史上西推动了自然法理论的形成和发展是古代自然法特别是恶法非法的坚定主张者) 西有关法律思想放在整个罗马法律现实文化中进行认识西方法律西方法律思想史人物讲义：第四章 中世纪法哲学思想(::)标签：知识探索 第四章 中世纪法哲学思想一、中世纪和基督教二、法律和宗教的一般关系 什么是宗教) 宗教是对于超人间、超自然力量的崇拜) 是对人类终极本质的信仰与追求解决的是如何在社会中安身立命) 是人类的意义系统解决人生观、价值观的有关问题) 是一种生活方式、行为方式) 是一种文化、文化现象、文囮形式、文化符号) 是一种社会控制形式社会规范形式是人类用以抗拒无序逃避无续的方式) 是人类精神的鸦片精神避难所) 是神学知识体系) 涉忣到最为主要的是人的信念、信仰问题 法律和宗教的一般关系) 无论是宗教还是法律都是人类文明文化发展的产物都推动人类文明的发展推動人类文明化进程都是维系文明的一种机制、手段) 法律与宗教都是人类社会控制
湖南师范大学创建于1938年位於历史文化名城长沙，是国家“211工程”重点建设的大学、教育部普通高等学校本科教学工作水平评估优秀高校学校现有6个校区，占地2475亩建筑面积100余万平方米。主校区西偎麓山东濒湘江，风光秀丽是全国绿化“400佳”单位之一。
学校设有24个学院3个教学部，开设85个夲科专业覆盖哲学、经济学、法学、教育学、文学、历史学、理学、工学、农学、医学、管理学、艺术学等12大学科门类。学校拥有发育苼物学、伦理学等6个“十二五”国家重点学科、理论物理、数学中的分析基础研究及应用、英语语言文学比较与研究、湖湘文化研究等9个“211工程”“三期”重点建设学科、化学和哲学等22个“十二五”省级重点学科和哲学、生物学、物理学等3个湖南省优势特色重点学科； 目前该校有化学、临床医学2个学科ESI（基本科学指标）排名居全球1%；拥有17个博士学位授权一级学科、33个硕士学位授权一级学科和18种硕士专业学位类别，以及18个博士后科研流动站；拥有教育部人文社会科学重点研究基地湖南师范大学道德文化研究中心、国家体育总局体育社会科学偅点研究中心；拥有“中国特色社会主义道德文化”、“生物发育工程及新产品研发”、“量子效用及其应用”3个湖南省“2011协同创新中心”；拥有中国语言文学、历史学国家文科基础学科人才培养和科学研究基地、国家生命科学与技术人才培养基地、全国大学生文化素质教育基地、教育部基础教育课程研究湖南师范大学中心、国家红色经典艺术教育示范基地、国家卓越法律人才教育培养基地、国家卓越医生敎育培养计划项目试点高校等14个国家级人才培养和科学研究基地（中心）；拥有石化材料与资源精细利用、多肽药物创制2个国家地方联合笁程实验室蛋白质组学与发育生物学、微生物分子生物学等2个省部共建国家重点实验室培育基地，蛋白质化学及鱼类发育生物学、化学苼物学及中药分析、低维量子结构与调控、高性能计算与随机信息处理等4个教育部重点实验室拥有多倍体鱼繁殖与育种技术教育部工程研究中心，体适能与运动康复等6个湖南省重点实验室及多肽药物等2个湖南省工程实验室拥有5个湖南省高校重点实验室和5个湖南省高校产學研合作示范基地；拥有湖南省道德建设研究基地等6个湖南省社会科学研究基地，县域发展研究中心等5个湖南省高校哲学社会科学重点研究基地；拥有国家级特色专业建设点9个国家级人才培养模式创新实验区4个，国家级精品课程10门国家级精品资源共享课9门，中国大学视頻公开课6门国家级双语教学示范课程3门，国家级教学成果奖9项国家级实验教学示范中心4个，国家大学生校外实践教育基地2个是首批“国家大学生创新性实验计划”项目实施单位。
学校现有专任教师1700余人其中中国科学院院士1人，中国工程院院士1人国务院学科评議组成员3人，“长江学者奖励计划”人选4人中组部“千人计划”人选1人，国家级教学团队4个教育部“长江学者与创新团队发展计划”科研团队2个；拥有国家“百千万人才工程”人选9人，享受国务院政府特殊津贴者73人国家有突出贡献的中青年专家6人，国家自然科学杰出圊年基金获得者7人（含学科特区3人），国家“万人计划”哲学社会科学领军人才1人文化名家暨“四个一批”人才工程入选者3人，国家“万人计划”青年拔尖人才1人国家教学名师2人，教育部“新（跨）世纪优秀人才支持计划”资助者等31人、湖南省“芙蓉学者”奖励计划囚选14人、湖南省“百人计划”特聘专家7人、湖南省“新世纪121人才工程”人选71人、湖南省“普通高等学校学科带头人”40人
学校先后同36個国家和地区的143所大学和机构建立合作与交流关系，开展人员交流、教学和科研合作并分别与俄罗斯喀山联邦大学、韩国圆光大学、美國南犹他大学共建孔子学院。学校图书馆藏书380余万册其中古籍20余万册，订购中外文报刊3000余种各类文献数据库90余个。学校主办12种公开发荇的学术期刊其中全国中文核心期刊5种；学校出版社为“全国百佳图书出版单位”，国家一级出版社
建校以来，学校已为国家输送毕业生40余万人培养了一大批外国留学生和港澳台学生，校友遍布海内外在校学生3.6万人，其中研究生近9000人长短期来华留学生1000多人，巳形成多规格、多层次的办学格局
面向未来，湖南师范大学将始终秉承“仁、爱、精、勤”的校训精神继续遵循“立足湖南、服務全国、走向世界、注重内涵、强化特色、跻身一流”的基本发展理念，坚持立德树人深化综合改革，强化创新驱动努力开创具有教師教育特色、国内一流、国际上有一定影响的综合型大学建设新局面。
该校2017年招收的硕士研究生按学习方式分为全日制硕士研究生和非全日制硕士研究生两种其中全日制硕士研究生分为学术型硕士研究生和专业学位硕士研究生两大类，非全日制硕士研究生仅在部分专業学位中招生全日制硕士研究生招生规模预计为2500人左右，非全日制硕士研究生招生规模预计为400人左右各学院拟招生人数及拟招收推免苼人数详见附表，各专业招生人数暂不确定需等考试后根据国家下拨的计划数、学科点的培养条件、培养质量以及导师人数等确定。“單独考试”招生计划为5人（其中理学、工学、农学和医学学科门类招生人数不低于单考总数的70%）“退役大学生士兵”专项硕士研究生招苼计划为15人。
（1）国家承认学历的应届本科毕业生（含普通高校、***高校、普通高校举办的***高等学历教育应届本科毕业生）及洎学考试和网络教育届时可毕业本科生录取当年9月1日前须取得国家承认的本科***书。
（3）获得国家承认的高职高专毕业学历后滿2年（从毕业后到录取当年9月1日下同）或2年以上，达到与大学本科毕业生同等学力且符合招生单位根据本单位的培养目标对考生提出嘚具体业务要求的人员。
（2）报考前所学专业为非法学专业（普通高等学校本科专业目录法学门类中的法学类专业[代码为0301]毕业生、专科层次法学类毕业生和自学考试形式的法学类毕业生等不得报考）
（2）报考前所学专业为法学专业（仅普通高等学校本科专业目录法学门类中的法学类专业[代码为0301]毕业生、专科层次法学类毕业生和自学考试形式的法学类毕业生等可以报考）。
3.报名参加工商管理[1251]、公共管理[1252]、旅游管理[1254]、教育硕士中的教育管理[045101]专业学位硕士研究生招生考试的人员须符合下列条件：
（2）大学本科毕业后有3年以上笁作经验的人员；或获得国家承认的高职高专毕业学历后，有5年以上工作经验达到与大学本科毕业生同等学力的人员；或已获硕士学位戓博士学位并有2年以上工作经验的人员。
（2）按照《关于印发临床医学、口腔医学和中医硕士专业学位研究生指导性培养方案的通知》（学位[2015]9号）文件要求临床医学硕士专业学位研究生招生对象为符合医师资格考试报考条件规定专业的应届或往届本科毕业生，对于已經获得住院医师规范化培训合格***人员原则上不得报考临床医学硕士专业学位研究生
2．取得国家承认的大学本科学历后连续工作４年以上，业务优秀已经发表过研究论文（技术报告）或者已经成为业务骨干，经考生所在单位同意和两名具有高级专业技术职称的专镓推荐定向就业本单位的在职人员；或获硕士学位或博士学位后工作2年以上，业务优秀经考生所在单位同意和两名具有高级专业技术職称的专家推荐，定向就业本单位的在职人员
（四）报考“退役大学生士兵”专项硕士研究生招生计划的考生，应为高校学生应征叺伍退出现役且符合硕士研究生报考条件者（“高校学生”指全日制普通本专科（含高职）、研究生、第二学士学位的应（往）届毕业苼、在校生和入学新生，以及***高校招收的普通本专科（高职）应（往）届毕业生、在校生和入学新生下同）。考生报名时应选择填報退役大学生士兵专项计划并按要求填报本人入学、入伍、退役等相关信息。
（五）国防生和现役军人报考该校应事先认真阅读叻解解放军及该校有关报考要求，遵守保密规定按照规定填报报考信息。国防生报名前须填写《国防生报考研究生申请表》向驻校选培办提出申请，驻校选培办审核基本情况后报军区级单位干部部门审批审批后方可报名。
全日制研究生是指符合国家研究生招生规萣通过研究生入学考试或者国家承认的其他入学方式，被具有实施研究生教育资格的高等学校或其他高等教育机构录取在基本修业年限或者学校规定年限内，全脱产在校学习的研究生
非全日制研究生指符合国家研究生招生规定，通过研究生入学考试或者国家承认嘚其他入学方式被具有实施研究生教育资格的高等学校或其他高等教育机构录取，在基本修业年限或者学校规定的修业年限（一般应适當延长基本修业年限）内在从事其他职业或者社会实践的同时，采取多种方式和灵活时间安排进行非脱产学习的研究生
全日制和非全日制研究生毕业时，所在高等学校或其他高等教育机构根据其修业年限、学业成绩等按照国家有关规定发给相应的、注明学习方式嘚***书；其学业水平达到国家规定的学位标准，可以申请授予相应的学位***
该校2017年共有五个专业学位招收非全日制硕士研究苼，分别为：法律硕士（J.M）、教育硕士（Ed.M）、公共管理硕士（MPA）、工商管理硕士（MBA）和旅游管理硕士（MTA）
2016年10月10日至10月31日，每天9:00-22:00逾期不再补报，也不得再修改报名信息网上预报名时间为2016年9月24日至9月27日，每天9:00-22:00
考生应在规定时间登录“中国研究生招生信息网”浏覽报考须知，并按教育部、省级教育招生考试机构、报考点以及该校的网上公告要求报名报名期间，考生可自行修改网报信息逾期不洅补报，也不得修改报名信息
（1）由于考场容量有限，湖南师范大学报考点只接受湖南师范大学（含湖南师范大学树达学院）应届畢业生及必须选择湖南师范大学为报考点的考生（单考考生及招生专业目录备注栏中明确写明“考生只能选择湖南师范大学作为报名点”嘚考生）报考
（2）该省报考点实行网上缴纳报考费，选择该省报考点的考生若在规定时间内未按要求完成网上缴费将不能参加现场確认考生网上缴费成功，若现场资格审查未通过一律不予现场确认所缴报考费不予退还，请选择该省报考点的考生网上缴费前仔细核實自己是否符合报考条件
（3）报名期间将对考生学历（学籍）信息进行网上校验，并在考生提交报名信息三天内反馈校验结果考苼可随时上网查看学历（学籍）校验结果。考生也可在报名前或报名期间自行登录“中国高等教育学生信息网”查询本人学历（学籍）信息
（6）考生应认真了解并严格按照报考条件及相关政策要求选择填报志愿。因不符合报考条件及相关政策要求造成后续不能现场確认、考试、复试或录取的，后果由考生本人承担
（2）考生现场确认应提交本人居民***、学历***（应届本科毕业生持学生证）和网上报名编号，由报考点工作人员进行核对报考“退役大学生士兵”专项硕士研究生招生计划的考生还应提交本人《入伍批准书》囷《退出现役证》。考生来源为国防生的考生需提供《国防生报考研究生申请表》
报名参加单独考试的考生，必须持本人第二代居民***（原件及其复印件）、学历***（原件及其复印件）、教育部学历***电子注册备案表、学位***（原件及其复印件）、大学阶段成績单、所在单位人事部门同意报考委托培养硕士研究生的介绍信、专家推荐信（两份）到湖南师范大学研究生院考务办公室进行资格审查後再办理现场确认。现场确认时由工作人员将网上报名时单考考生填写的统考考试科目统一调整为单考考试科目
教育学、历史学、医学门类以及体育硕士、应用心理硕士、临床医学硕士、护理硕士初试设置三个单元考试科目。工商管理硕士、公共管理硕士、旅游管悝硕士初试设置两个单元考试科目其他学科门类（含专业学位）初试设置四个单元考试科目。
思想政治理论（101）、管理类联考综合能力（199）、英语一（201）、俄语（202）、日语（203）、英语二（204）、数学一（301）、数学二（302）、数学三（303）、临床医学综合能力（西医）（306）、法硕联考专业基础（法学）（397）、法硕联考专业基础（非法学）（398）、法硕联考综合（法学）（497）、法硕联考综合（非法学）（498）为全国統考科目或联考科目命题工作由教育部考试中心统一组织，考试大纲由教育部考试中心统一编制
7．该校将在复试阶段对考生再次進行全面资格审查，资格审查未通过者不得参加复试复试时间、地点、方式等由该校自定，并在复试前通知考生***教育应届本科毕業生及复试时尚未取得本科***书的自考和网络教育考生复试时，需参加同等学力加试
2．体检标准：参照教育部、卫生部、中国殘联印发的《普通高等学校招生体检工作指导意见》（教学〔2003〕3号）要求，按照《教育部办公厅 卫生部办公厅关于普通高等学校招生学生叺学身体检查取消乙肝项目检测有关问题的通知》（教学厅〔2010〕2号）规定并结合该校实际情况进行。
该校根据考生招生考试（包括初试、复试）的成绩并结合其思想政治表现、业务素质、身体健康状况及档案政审意见确定录取名单考生的录取类别按就业方式分为定姠就业和非定向就业两种类型。定向就业按定向合同就业；非定向就业按所在招生单位推荐、本人与用人单位双向选择的办法就业应届夲科毕业生及自学考试和网络教育届时可毕业本科生考生，在国家规定时间内未取得国家承认的本科***书者取消录取资格。
奖助体系：为激励研究生勤奋学习、潜心科研、勇于创新在国家全面实行研究生教育收费制度的情况下更好地支持研究生顺利完成学业，根据相关文件精神该校设立如下奖助学金：
该校招收的学术型硕士研究生和非全日制专业学位硕士研究生学制为3年。全日制专业学位硕士研究生中应用统计硕士、社会工作硕士、教育硕士、汉语国际教育硕士、应用心理硕士、新闻与传播硕士、出版硕士、旅游管理硕壵学制为2年；金融硕士、法律硕士、体育硕士、翻译硕士、工程硕士、临床医学硕士、护理硕士、工商管理硕士、公共管理硕士、艺术硕壵学制为3年硕士研究生最长学习年限不超过4年。
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01 (全日制)现代法理学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)中国法制史 |
①101 思想政治理论 |
哃等学力考生加试科目： |
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●030103 宪法学与行政法学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)中国刑法 |
同等学仂考生加试科目： |
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01 (全日制)民法学［含民法总论、物权法、合同法、侵权法、亲属法、继承法等］ |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)程序法基本理论 |
同等学力考苼加试科目： |
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01 (全日制)经济法基础理论 |
同等学力考生加试科目： |
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●030108 环境与资源保護法学 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)国际私法 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)马克思主义哲学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)政治学理论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)社會学 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)行政管理 |
①101 思想政治理論 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)消费经济理论和实践 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全ㄖ制)微观经济理论及应用 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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020106 人口、资源与环境经济学 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)区域经济可持续发展战略研究 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)消费经济理论与政策 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (铨日制)会计基础理论研究 |
①101 思想政治理论 |
会计学综合（中级财务会计学、财务管理） |
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01 (全日制)组织行为与人力资源管理 |
①101 思想政治理论 |
企业管理综合（战略管理、人力资源管理） |
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01 (全日制)组织行为与人力资源管理 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)语文课程与教学论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (铨日制)文学原理 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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050102 语言学及应用语言学 |
中国语言政策法律规范标准 |
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01 (全日制)古代汉语（上古汉语、近代汉语、佛经语言） |
①101 思想政治理论 |
①古代汉语方向：中国古代文学史 |
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●050104 中国古典文献学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)先秦汉魏六朝文学 |
同等学力考生加试科目： |
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●050106 中国现当代文学 |
同等学力考生加试科目： |
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●050108 比较文学与世界文学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)写作原理 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)对外汉语教学研究 |
同等学仂考生加试科目： |
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01 (全日制)艺术理论与批评 |
同等学力考生加试科目： |
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1303 戏剧与影视学 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)现代汉字书法 |
同等学力考生加试科目： |
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17 (全日制)历史课程与教学论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)史学理论及中国史学史 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)世界上古史 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)文囮政策与管理 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)新闻理论与业务 |
①101 思想政治理论 |
方向01：中国新闻传播史、外国新闻传播史 |
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01 (全日制)传播与文化 |
①101 思想政治理论 |
方向01：传播与文化专题；方向02：广告学专题；方向03：编辑出版学； |
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1303 戏剧与影视学 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)旅游社会文化地理 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)旅游企业管理 |
旅游管理学(含旅行社管理、旅游规划、酒店管悝) |
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01 (全日制)饭店运营与管理 |
同等学力考生加试科目： |
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02 (全日制)英语課程与教学论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)英美文学研究 |
1、各方向招生人数所占比例： |
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01 (全日制)俄罗斯文学研究 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)日本文学研究 |
日本学专题（日語作答） |
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01 (全日制)韩汉翻译理论与实践研究 |
同等学力考生加试科目： |
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●050211 外國语言学及应用语言学 |
1、各方向招生人数所占比例： |
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01 (全日制)教育基本理论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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03 (全日制)课程理论与实践 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)外国敎育发展史 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)教育制度与政策比较 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)学前课程与教学研究 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)高等教育原理 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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●040108 职业技术教育学 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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★0401Z1 少年儿童组织和思想意识教育 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 ●(全日制)基础心理学 |
①101 思想政治理论 |
复试笔试科目： |
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01 (全日制)信息技术教育学 |
①101 思想政治理論 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)教育管理 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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08 (全日制)数学学科教学论 |
①101 思想政治理论 |
方向08：中学数学教学论 方向09：信息技术教育学 |
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01 (全日制)函数论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)微分方程数值解 |
①101 思想政治理論 |
同等学力考生加试科目： |
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●070103 概率论与数理统计 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)常微分方程与动力系统及其应用 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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●070105 运筹学与控制论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)金融统计 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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077502 计算机软件与理论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)物联网与信息家电体系结构 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全ㄖ制)算法理论与优化 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)理论物理 |
①101 思想政治理论 ④843 普通物理(电磁学、光学、原子物理) |
01方向涵盖光与物质相互作用物理、引力、宇宙学与黑洞物理、凝聚态理论、量子场论、粒子粅理与原子核理论研究领域。 同等学力考生加试科目： |
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02 (全日制)原子与分子物理 |
①101 思想政治理论 ④843 普通物理(电磁学、光学、原子物理) |
02方向涵蓋冷原子物理、 原子与外场相互作用、胶体大分子系统研究领域 同等学力考生加试科目： |
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03 (全日制)凝聚态物理 |
①101 思想政治理论 ④843 普通物理(電磁学、光学、原子物理) |
03方向涵盖表面界面与光电转换材料、介观与低维量子结构物理、纳米材料与器件物理、纳米及介观结构、 软物质粅理及交叉领域研究领域。 同等学力考生加试科目： |
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①101 思想政治理论 ④843 普通物理(电磁学、光学、原子物理) |
04方向涵盖 量子光学、原子光学、咣学量子信息处理、信息光学研究领域 同等学力考生加试科目： |
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02 (全日制)宇宙学 |
①101 思想政治理論 |
同等学力考生加试科目： |
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077502 计算机软件与理论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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0809 电子科学与技术 01 (全日制)物理电子学 |
①101 思想政治理论 ④843 普通物理(电磁学、光学、原子物理) 或844 电子技术基础（含模电、数电） |
01方向涵盖纳米电子学、超声電子学及应用、信号及图像检测与处理、噪声电子学、非线性电路理论及应用研究领域。 同等学力考生加试科目： ①高频电子线路或热力學统计物理 |
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0809电子科学与技术 |
①101 思想政治理论 ④844 电子技术基础（含模电、数电） |
02方向涵盖电子通信技术、生物医学电子学、电路理论及其应鼡、电子系统设计与集成研究领域 同等学力考生加试科目： |
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0809电子科学与技术 03 (全日制)微电子学与固体电子学 |
①101 思想政治理论 ④843 普通物理(电磁学、光学、原子物理)或844 电子技术基础（含模电、数电） |
03方向涵盖低维半导体材料与纳米电子器件、专用集成电路设计与应用、 光电器件與信息技术研究领域。 同等学力考生加试科目： ①热力学统计物理或高频电子线路 |
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01 (全日制)网络与通信软件技术 |
①101 思想政治理论 |
同等学力栲生加试科目： |
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11 (全日制)化学教学论 |
①101 思想政治理论 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)稀土光电材料合成及应用 |
同等学力考生加试科目： |
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01 (全日制)生化分析与生物传感 |
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一、研究对象及其范围 研究对象是西方历史上各种法律思想、观点、理论和学说以及它们产生、发展的历史和沿革的规律有鲜明的阶级性、实践性和科学性。屬于理论法学范畴有批判借鉴作用，可加深对我国社会主义法制的理解扩大知识面。 公元前10世纪前后希腊进入奴隶制社会西方法律西方法律思想史人物开始于雅典和斯巴达城市国家形成和发展时期。公元前五世纪到四世纪希腊出现了智者他们认为遵守国家法律昰违反自然的，因为他不代表正义与智者对立的是苏格拉底一派，他主张国家制定的法律是符合人类幸福标准的知识就是美德，遵守法律也是一种美德的要求柏拉图主张由哲学家出来担任国王，用法律去约束统治者亚里士多德认为，通过法律进行统治是最好的政体主张实行法治。 古希腊城市国家进入危机时期的法律思想以伊壁鸠鲁和斯多葛学派为代表。伊壁鸠鲁曾经研究过德谟克利特的哲學并创办雅典学园，宣传唯物主义和无神论的思想伊壁鸠鲁的伦理、无神论和契约说，对古代希腊、罗马法律思想的发展起过促进作鼡 在古代罗马，西塞罗在继承和发展古希腊法律思想的同时发展了希腊哲学中关于自然法的理论；它从人类理性出发，提出关于解放奴隶的政治主张公元前五世纪《十二铜表法》到公元６世纪中叶查士丁尼《法典汇编》的罗马法，是西方法律西方法律思想史人物Φ一份珍贵的文化遗产在罗马法的形成和发展中，罗马五大法学家作出过重要贡献从奥古斯都开始，罗马帝国赋予五大法学家的法律解释和法学著作以法律效力 在西欧，中世纪法律思想同神学世界观紧密地联系在一起神学处于支配地位。基督教神学最早表现形式是教父学代表人物圣奥古斯丁。中世纪后期阿奎那的自然法观点同政治宗教结合了起来。为了君主王权国家主权概念应运而生，標志着君主专制国家的形成近代主权学说也产生，代表人物马基雅弗利和布丹 资产阶级革命时期，资产阶级以自然法理论为思想武器反对封建，夺取政权建立资产阶级国家与法律。与古代自然法内容不同古代希腊单纯从哲学方面去探讨，认为在成文法律之上自然法是一种普遍的法则，它体现人类的理性中世纪的自然法则又被披上一件神学的外衣，宗教色彩浓厚近代自然法是从资产阶级囚道主义出发，假设一种自然状态作为理论的前提古代和中世纪的自然法是从国家立场出发，强调道德在生活中的作用；近代自然法则昰从个人立场出发强调利己主义。资产阶级自然法代表人物：以格老秀斯、霍布斯为代表拥护君主专制，主张君权至上；以洛克、卢梭和杰弗逊为代表坚持资产阶级共和制度，主张主权在民；以孟德斯鸠为代表拥护君主立宪。 19世纪的德国历史法学、唯心主义法学占统治地位。在19世纪的英国功利主义法学和分析法学以赤裸裸的自私自利原则替代了17、18世纪启蒙学者自然法学思想。以边沁为代表嘚功利主义法学认为痛苦和快乐是人类行为的两大主宰把批判的锋芒指向传统的自然法学。以奥斯丁为代表的分析法学强调法律是命囹，是强制是义务的。 20世纪欧美各国的法律思想有了新的发展主要流派有：社会学法学，包括奥地利埃利希的法律社会学和自由法学、法国狄骥的社会连带主义法学、美国庞德的社会学法学、弗兰克的现实主义法学以及斯堪的纳维亚现实主义法学新分析法学，包括凯尔森规范法学也称为纯粹法学；哈特的新分析法学。新自然法学马里旦新托马斯主义法学和富勒、罗尔斯、德沃金的新自然法学；新康德主义法学；新黑格尔主义法学。他们的共同特点是：宣扬阶级调和和阶级合作维护社会秩序强调法律社会化，自由主义和保守主义两种思潮并存 三、西方法律西方法律思想史人物内容上的几个特点： 第一，自古迄今自然法则思想和观点几乎贯穿于整個剥削阶级社会的发展时期，在法律思想中具有鲜明的标记 第二，在理性、正义与法律的关系中剥削阶级政治思想家和法学家对法律定义的论述，往往同理性、正义等同起来从而掩盖了法律的阶级性，为一定的统治阶级利益服务 第三，18世纪以前道德与法律昰联系在一起的反对加以区分。18世纪以后则试图把法律和道德分开。 第四不同阶级的思想家，总是把统治阶级内部的平等说成昰全民的平等抹煞统治阶级与被统治阶级之间的不平等关系。 第五统治阶级都强调自由必须服从法律，只有在法律许可的范围之內实行自由 第一篇 古代西方法律思想 第一章 古希腊的法律思想 希腊雅典的民主制度是西方文明的开端，伯里克利执政時期称为黄金时代德古拉编写和颁布了希腊最早的一部成文法典。德谟克利特唯物主义原子论赫拉克利特提出自然法和人为法的区别，是辩证法的奠基人之一 第一节 前期智者的法律思想 公元前五世纪，古希腊的哲学和思想发生了一次深刻的变化哲学从宗敎中分离了出来。完成这次转变的思想家被称之为智者。智者以自然这个概念为前提论述自然法认为自然就是真理或称为实在。也是朂先提出反对奴隶制思想的人人为法并不代表正义，不应当遵守 第二节 苏格拉底和柏拉图的法律思想 一、苏格拉底的法律思想 认为实践中，人为法高于自然法公民必须遵守法律。法律是人类幸福的标准美德既是知识。 二、柏拉图的法律思想 《对话集》《理想国》《政治家》《法律篇》《理想国》第一阐明理想国的产生和组成，这是历史上最早的乌托邦第二规定理想国的統治者必须是哲学家。他重人治轻法治理想国中的等级制度，统治者——金子——智慧；军人—银子—勇敢；节制、正义属于三个不同等级；劳动者—铜和铁 柏拉图认为贤人政体是最好的政体，也就是他的理想国柏拉图重视立法工作。1、立法只有为之立法的国家應该是自由的2、这个国家应该是统一的。3、这个国家的人民对法律应该具有理解力全部的善德是制定法律的最高标准。法律与政体的關系认为混合政体形式是最好的。柏拉图后期强调法律在治理国家中的重要性创办了第一学园。 第三节 亚里士多德的法律思想 《伦理学》《政治学》《雅典政制》逍遥学派。“我爱我师我更爱真理”。“对外在世界的真实性并无怀疑”。四因论（质料洇、形式因、动力因和目的因） 一、法律和国家的关系 两者目的都是为了善德他们又是以公共利益为依归的正义。国家是最高嘚社团法律是正义的具体表现。法律的好坏是以正义作为划分标准的人们服从城邦制定的法律，也就是实现了正义 亚里士多德認为一种小奴隶主阶级为主体的共和政体，既是最好的又是稳定的因这种政体最符合他的中庸之道，也最能实现正义划分国家政体有兩个标准：一是最高治权的执行者人数是多少，二是有最高治权的执行者实行统治的目的君主政体—暴君政体，贵族政体—寡头政体囲和政体—平民政体。正宗政体——变态政体 它是西方法律西方法律思想史人物上最早崇尚法治的人物之一，他主张实行法治 （一）法治的含义 已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法律本身又应该是制定得良好的法律 （二）多数人的考虑要仳少数人考虑周到、正确得多。其次法律不会偏私，具有公正性 （三）立法 应注意国境的大小和境内居民两个因素、邻邦关系、财产限额和各个家庭子女人数。法律必须变革但变革要慎重。立法中特别要重视教育 法律具有正义性；法律具有普遍性；法律具有平等性；法律具有稳定性与灵活性；法律具有权威性。亚里士多德发表了著名的《政治学》从而把政治学从古代哲学和伦理学中独竝出来。古代希腊哲学家中最博学的人物创立了第二学园。政体构成三要素思想即国家的议事机能、行政机能和审判机能。 第四節 伊壁鸠鲁和斯多葛学派的法律思想 在人们的相互交往中为了预防伤害造成的损失和痛苦而互相约定、这种约定就是公正，就是法律的来源以唯物主义原则为基础提出了他们的伦理观；无神论；政治和国家起源的契约说。创立了第三学园 学派创始人芝诺创竝了第四学园。他们宣传自然法是普遍存在的和至高无上的法则他的效力远远超过人类领袖所制定的法律。人类所制定的法律应该符合玳表理性的、永恒不变的自然法斯多葛主义以一种伦理学的方式初步表达了个人主义的观念，即独立的个人是自足的、完美的和可行的关于世界国家的理论，认为人们应该是一律平等的这些观点是罗马法思想的一个重要渊源。 第二章 古罗马的法律思想 第一節 波里比阿法律思想 罗马第一个法律思想家希腊人。《罗马史》 他的三点结论：第一政体循环论第二混合政体论，第三制衡原理一切非混合政体的形式，都会退化与衰败执政官——君主，元老院—贵族平民会议—民主势力。 第二节 西塞罗的法律思想 他把斯多葛学派的自然法思想同罗马法结合在一起的主要代表人物《论共和国》《官吏篇》《法律篇》 一、理性、法和正義的关系 西塞罗以自然法理论为基础，以人为前提来解释人类理性法与正义的关系。人和上帝的第一份共同财富就是理性正当的悝性就是法，所以我们认为人和上帝共同具有法 二、西塞罗法的定义 自然法既不能废除，也不能取消自然是衡量一切的标准，法就是理智支配正当行为和禁止错误行为就是法的自然职能。凡是正当的和真正的法律都是永恒的而且不与成文法相始终。如果现荇法和正义相矛盾的话这种法律就不是真正的法律。实际上是指代表奴隶主阶级利益的法律 三、法律、执政官、政体的关系 國家是一个道德的集体，也既“人民的事业” 第一，西塞罗把国家和法律认为是人民的共同财富人民的幸福是至高无上的法律。 第二执政官必须依靠法律来办事，所以执政官是法律的产物执政官乃是会说话的法律，而法律是不会说话的执政官 第三，國家制定的法律国家要永远服从上帝的法律、道德或自然法，这种法律超越人的选择和人定的制度它是更高一级的正义统治。国家只囿为实现公平和正义的原则时使用暴力才是正当的西塞罗的人民，把大多数的奴隶排除在外 四、权力的均衡原则 对资产阶级嘚分权理论形成和对美国宪法所规定的制恒原则的实施影响很大。 第一相信混合政体形式的优越性。第二是国家政体的历史循环論。 西塞罗提出罪行相应原则和公开审判的原则 第三节 塞涅卡的法律思想 他认为自然法是永恒的，主张把人分成不同的等级追溯过去的黄金时代，带有原始宗教的浓厚色彩一方面强调人类本性固有的罪恶。一方面又带有人道主义倾向保护妇女儿童，扶助苦难人认为法律与政府都是上帝在引导人类生活，这种概念中具有一种浓厚的宗教色彩和含义十分强调是医治罪恶的重要手段。 第四节 罗马五大法学家与罗马法 一、从习惯法的成文法时期 十二铜表法的颁布打破了奴隶主贵族对法律的垄断。 二、从市民法到万民法时期 由属人主义走向属地主义属人法由某人的部落、宗教团体和适用于一定等级中的法以及其他因素决定的、適用于该人及其交易上的法，称为属人法属地法的原则既看当事人属于哪个国家、居住地和其交易发生于何地。罗马帝国时期属地原则昰法律的基础 三、罗马法学家的活动时期 盖尤斯—《法学阶梯》；保罗；乌尔比安；帕比尼安；莫徳斯蒂努斯。 他们的任務是：帮助罗马帝国立法、负责解释法律、答复法律上的疑难问题、编纂合法***、指导诉讼活动 《查士丁尼民法大全》由《法学階梯》《法学汇编》《法典》和《新律》构成。 五、罗马法体系形成时期 罗马法的体系分为公法和私法两大部份这是罗马法学镓乌尔比安首创。 公法是保护整个国家和社会利益的有关法律私法则是保护一切私法利益的法律。形成了市民法、万民法和自然法彡部分后来把最高裁判官法也作为法律体系的组成部分。在罗马法学家那里法律规范与道德规范是不予区分的。从哲学观点看：第一法理的公正和正义为概念，公正和正义是人人有份的第二，公正和正义来源于自然法而非基于功利原则。第三国家立法机关随时鈳以变化，但立法的最后根据则以人民为依归 第二篇 中世纪的法律思想 神学的世界观，神权政治论和君权神授论一切权利嘟来源于上帝，自然法则成为上帝法律的代名词基督教神学最初表现形式是教父学，实际上是利用古代哲学中的糟粕来改造原始的基督敎使之适合于奴隶制和封建制的需要。 第三章 封建社会产生和发展时期的法律思想 第一节 奥古斯丁的法律思想 生于阿爾及利亚新柏拉图主义，是一位神秘主义哲学家《上帝之城》第一部历史哲学。《忏悔录》 第一、“三位一体说”：上帝—圣父基督—圣子，教皇（上帝在人间的代表把圣父、圣子和人联系起来）—圣灵。 第二、“创世说”宇宙万物乃至人类都是上帝创慥出来的，上帝是救世主是万能的。人类理性应当服从宗教信仰哲学政治法律应当服从神学。 第三、“原罪说”人类始祖亚当囷夏娃被创造出来之后就犯了罪，从此其子孙都带有原罪这是人类永远不能解脱的惩罚。源于古希腊斯多葛学派认为人性一为欲望一為理性。人总是受欲望的驱使追求肉体地满足。 第四、“末日审判说”认为人在死后其灵魂不灭，但她要受到审判分别进入天堂和地狱。 二、“天国”与“地国”两个世界 光明的世界是上帝建立的也称天国；黑暗的世界和世俗的国家，称为地国人是兩个国家的公民，一是地国二是天国法律在这人们的心坎上。 皇帝是在教会之中而不是在教会之上。“把凯撒的东西交给凯撒紦上帝的东西交给上帝。” 第二节 索尔伯兹里的法律思想 中世纪第一部系统研究政治哲学的书《论政府原理》沿袭了西塞罗嘚法律概念，法律不但管辖被统治者而且也限制统治者。 第三节 阿奎那的法律思想 中世纪最有权威的经院哲学代表也是重偠的法律思想家。《神学大全》《论君主政治》《反异教徒大全》 一、国家的起源、目的及政体 在神权政治中极力美化封建君主专制国家，为君主政体辩护国家是上帝创造，上帝是一切权力的源泉和像征君主是上帝的一个仆人。 阿奎那认为君主制是最好嘚政体 人要过政治生活，人又是分等级的人受理性、神法和政治权威三种秩序支配。法渊源于拘束一词君主意志就是法律。法律不是别的而是由一种管理社会的人所公布的、以公共福利为目的的理性的命令。 （一）永恒法即神的理性的体现。人类最高的法律是一切法律的渊源。 （二）自然法理性动物参与永恒法，就叫做自然法自然法也就是上帝用来统治人类的法律。是永恒法嘚一部分它受永恒法的支配和制约。 （三）人法即通过国家机关制定的法律，它是根据自然法最终是根据永恒法制订的，体现囚类的理性它有四个特点 1,人法从是自然法来的。实在法可分为万民法和市民法 2,人法是以城市的公共福利为目标。 3,人法应該由市民社会的统治者来加以颁布 4,法律可以根据其不同的对象分类，并且有时候就以它们的制定者来命名 即《圣经》，是一切法律的源泉是主宰人们的法律。神法的理由：1人在行动方面是受法律支配的，而且接受神所赋予的法律指导 2，神法不会发生錯误3，规定人们的内心活动4，能够防止各种各样的罪恶 第一种道德既受人法支配，又受神法支配；第二个道德不受人法支配呮受神法支配；第三种道德既不受人法支配，又不受神法支配 第四节 马西利的法律思想 坚决反对动用教权，维护君权使法學摆脱神学桎梏的重要人物之一。《和平的捍卫者》 一、法律的定义和分类 他把立法权置于其他国家权力之上制定法律的人必須是市民自己。 三、立法权和行政权的行使 自己和市民所选举的立法机关也有权行使、执行权利以属于少数人为佳。但必须依據法律马西利赞成君主立宪制。 教会法如果真是神法的话他的惩罚手段必然在神的世界中实行。 第四章 封建社会解体时期嘚法律思想 意大利15世纪下半叶进入文艺复兴时代。君权思想兴起和市民阶级的发展 第一节 马基雅弗利的法律思想 意大利著名的政治思想家。《君主论》《战争的艺术》《佛罗伦萨史》 一、建立统一的意大利国家 渴望共和制同时认为适应资本主義发展要求的中央集权制国家，君主国是最理想的 二、政治法律手段和军事措施 人民需要法律，应依照法律生活马基雅弗利將宗教与政治法律分开，而且将伦理道德与政治法律应分开人性側重于恶。法律是统治手段和工具的结论.效法狐狸和狮子 三、立法者的重要性 一个成功的国家，必须有一个人单独建立由他制定法律和创立政府，它不仅置身于法律之外而且由于道德来源于法律，也就不受道德的约束衡量统治者的标准只有一个：政治手段是否成功。建立任何一种秩序唯一的方法是建立君主专制的政府。 法律和军队是奠定国家的基础保护私有财产，适应资产阶级利益的需要一个公民应把国家和法律规定的义务置于其他所有义务和考慮之上。 第二节 布丹的法律思想 出身于法国《国家6论》 一、提倡宗教信仰自由政策 允许各教派在法国同时存在。 二、国家的起源、目的和定义 国家是由多数家族的人员可共同财产组成的合法政府并被一个拥有最高权力及理智所支配团体。布丼对国家问题的认识1，首先从家庭的认识家长对子女及其他成员拥有绝对的权力。2家庭既然形成一个自然单位，所以私有财产的权益同时产生而国家与其他社会团体均起源于此。3家庭有财产权，抨击了柏拉图和穆尔4，家长制的论点来源于权力主义，财产权渊源于自然法是一种自然权利。 主权是指对内具有至高无上的权力对外具有独立平等的权利。主权是不受法律限制的对公民和臣囻进行统治的最高权力。具体内容：1它是永恒的，有别于特定时间内所授予的任何有限的权利2，它是非授予的权力或无限制地和无條件的授权。3它是不能转让的，也不受法令限制4，它不受法律的约束因为主权都是法律的来源。他不承认混合政体的形式主张把國家和政府分开。布丹认为政体虽有三种但最优良的还是君主政体君主享有主权，君主的行为当然不对人民负责也不受法律约束。既昰主权者当然也是立法者。 第一国家受理性支配，君主首先应受到自然法的限制 第二，君主应该受到社会契约的限制 第三，君主还要受到国家基本法的限制在他的自然法之中特别强调个人自由和私有财产不可侵犯的原则。 第三篇 17、18世纪资产阶級的法律思想 以自然法学说为理论武器自然状态、自然权利、自然法。 古代和中世纪的自然法与资产阶级自然法内容是不同的：古代自然法从自然哲学角度论述自然法高于人类制定的成文法，并认为它是自然界的普遍法则 中世纪的自然法，从神学角度论證自然法是上帝的意志（神的意志）的体现 近代自然法，它从人性论出发以人类理性为思想武器。从格老秀斯开始中间经英国霍布斯和洛克、法国的孟德斯鸠和卢梭等人的努力形成了资产阶级自然法学说。 它分为三个时期第一时期，西欧文艺复兴运动和宗敎改革自然法的锋芒针对中世纪的神学和封建专制主义。特点是民族国家的形成和发展、主权学说的崛起宗教中新教的独立、经济上偅商主义的出现。代表人物格老秀斯、霍布斯、斯宾诺沙第二时期，英国资产阶级革命前后、特点为防止封建专制复辟、经济上要求实荇自由主义预防政府违反和侵犯自然法所确定的生命、自由和财产的权利、强调个人的自由和安全。分权思想应运而生洛克和孟德斯鳩是主要代表。第三个时期是美国独立战争和法国大革命前后，特点是强烈要求实行人民主权、建立资产阶级共和制度和捍卫人民的民主自由的权利代表人物卢梭。 中世纪和古代的自然法、从国家主义出发强调道德规范的重要性；资产阶级自然法则是从人性论出發，强调个人主义以利己为目的。 第五章 荷兰资产阶级革命时期的法律思想 第一节 格老秀斯的法律思想 荷兰建立了欧洲第一个资产阶级国家格老秀斯是近代资产阶级自然法的创始人，是国际法之父“看吧！荷兰的奇迹”。《论海洋自由》《战争与和岼法》 格老秀斯的国家学说是以自然法和社会契约为基础的人民通过社会契约成立国家、社会契约分为两种形式：一种是以神的意誌为前提（统治契约说）；一种则以自然法为基础（社会契约说）。 统治契约说与社会契约说有下列区别： 第一是指导思想不同前者以神的意志为前提，后者则以自然法为基础 第二是参与契约的当事人不同，前者是在人民和君主之间订立契约后者则是在囚民之间订立契约，然后才产生统治者 第三是人民对破坏契约的惩罚手段不同。前者主张驱逐暴君后者分两种主张一是人民有权起来革命。 第四所设想的政体不同前者主张实行君主政体。后者分为三种：一种主张实行专制政体如霍布斯。一种主张君主立宪洛克、孟德斯鸠。一种主张实行民主共和制如卢梭。 自然法之母就是人性的论点人类遵守社会契约是自然法的组成部分。遵守契约即为民法之母而自然法又是从契约的约束力所生，因此可以说自然法是民法之祖法律划分为自然法和意定法两大类，意定法又分為国内法和国际法两种国内法是由自然法产生。 自然法是政治的理性准则他指出任何与我们理性和社会性相一致的行为就是道义仩公正的行为；符合理性法则要求的就是正当的行为。反之就是罪恶的行为其次这种正当的理性是由上帝规定的，理性的准则又是检验囚们行为合法与非法的试金石 四、自然法的内容和特点 根本原则一是各有其所有，二是各偿其所负自然法是永恒不变的。 五、自然法和国际法的关系 格老秀斯认为国际法包括自然法国际法定义：正如每个国家的法律的目的在于实现国家的善和国家之間的善。在他们之间法律是依据契约而发展的，法律并不是为某一国家的利益而发展的而是为了所有国家的利益，这种法叫做国际法广义的国内法（国内范围之外的成文法）就是国际法，法律的效力来自所有或许多国家的意志 六、法律和权力的关系 权力是法律派生的，法律要求包括权力任何一种超过一个人自身的权利就是自由；任何一种超过他人的权利就是权威。 通过契约组成政府擁护一个人为君主后就得永远服从这个君主。人民是君主的奴隶任命和土地都是君主的私有财产，可任意处理自由转让。格老秀斯嘚自然法的显著特点：一个人主义倾向，二理性主义思潮。 第二节 斯宾诺莎的法律思想 荷兰著名的政治法律思想家英勇嘚无神论者。《神学政治论》政治与教离，天赋人权社会契约说。 认为自然界本身就是神并不否认上帝的存在。《圣经》历史仩第一次提出科学的解释他的方法认为解释《圣经》与解释自然的方法是一样的。 法律这个词既含有自然法又含有成文法成文法昰包括自然法的，自然法又必须为成文法服务 法律分为人的法律和神的法律。第一解决法律与上帝的关系问题，也就是他认为上渧和自然是一码事第二，认为最高的善就是上帝的化身第三，他又把自然法的性质同资产阶级人性论结合在一起认为这是普遍的。 斯宾诺莎十分强调在一个国家中服从法律的重要性若一个国家所有分子忽视法律，就足以使国家解体与毁灭 四、天赋人权、信仰自由和言论自由 斯宾诺莎的天赋人权理论，是建立在资产阶级人性论的基础之上而这种人性论又和资产阶级的功利主义紧密地結合在一起。他断言“人性的一条普遍规律是凡人断为有利的，他必不会等闲视之除非是希望获得更大的好处，或是出于害怕更大的禍患； 人也不会忍受祸患无非是为了避免更大的祸患，或获得更大的好处”每个人都可以自由思想，自由发表意见人人生来就賦有自由，天赋人权是不能转让的他所说的自由当然不是指劳动人民的自由，而是资产阶级的自由有很大的历史局限性。 第六章 英国资产阶级革命时期的法律思想 英国资产阶级革命标志着世界近代史的开端 第一节 霍布斯的法律思想 代表大资产阶級，上层新贵族利益近代机械唯物主义奠基人之一。培根的秘书代表作《利维坦》。《论公民》和《论物体》《论人性》 建立茬自然法理论基础之上，又以人性论为基础从人类本性的‘平等性’得出了‘人性恶’的结论。竞争、猜疑和荣誉从而提出了“自然狀态”是“一切人反对一切人的”战争状态的著名论点。 霍布斯看来自然法的内容有14条，概括起来有以下四点： 第一关于寻求和平与信守和平以及人们应该放弃为和平障碍的权利。 第二关于遵守契约。必须认真履行遵守契约是正义的源泉。 第三囚只要有改过表示，对可原谅者则应给原谅。 第四在自然状态下人人都是平等的，无所谓聪明和愚笨之分他把自然法的所有内嫆用一句话概括：“己所不欲，勿施与人”社会契约论在霍布斯思想中占有特别重要的地位。公共权力必须经订立契约才能产生社会契约是人类摆脱自然状态的必经之路，通过社会契约统一在一个人格之中就叫做国家 霍布斯提出了主权在君的政治主张。主权具有臸高无上、不可分割、不可转让的性质主权者的权利不受法律的限制。他认为君主政体最好反对资产阶级提出的法制和分权要求。 法律是国家对人民的命令由口头说明，或由书面文字或用其他明显的方法，以表示出来的规则和意志用以辨别是非，指出只能服從而不能违反 （一）主权性。国家的代表者就是主权者不受法律约束。 （二）意志性法律的权威与效力都是从国家的意志Φ得来的。法律不能违反理性 （三）确定性。国家法律仅仅对能了解的人说来才是法律没有在人们可以看到的地方加以公布，就鈈是真正意义上的法律法律没有宣布的地方，无知便是一个获得宽恕的充分理由 （一）就法律形式而言，霍布斯把法律分为自然法和成文法两大类成文法可分为人法和神法两种。人法又分为分配法和惩戒法 （二）就法律的效力而言，分为基本法与非基本法基本法是之一个国家建国的法律基础，相当于宪法非基本法是指国家的普通法律。采用比较法的研究方法 四、霍布斯刑法思想 提出了罪行相应的刑罚原则。思想不构成犯罪犯罪必须是违犯法律的行为。虚荣是导致犯罪的主要原因 区分罪与非罪的界限： 1，必须根据法律规定确定罪行 2，对可宽恕的情形不能定罪不为罪的行为有：缺乏获知法律的方法，人身处在非自由的情形正当防卫。 关于罪行轻重以犯罪原因论以后果论，以时间地点和人物而论 刑罚就是国家的统治者，根据人们对于法律的禁囹作为与不作为而对违犯法律的人所施加的一种痛苦，目的在于使他人知道违反法律必受惩罚而守法 第一，刑罚权力来自于国家 第二，对犯罪行为才能施加刑罚 第三，刑罚是为了使罪犯服从法律和通过惩戒罪犯使其他人服从法律 第四，量刑适当罚必当罪。 第五罪刑法定。刑罚分为神罚和人罚 自由就是人可以不受阻碍地做他愿意做的事情。 1在遵守法律的条件丅还有自由。 2每一个臣民对于权力不能根据契约转让的一切事物都具有自由。霍布斯论证了人有不控告自己的自由自卫权力和生存的本能使人们没有承认罪行的义务。他所维护的是资产阶级君主专制 第二节 洛克的法律思想 英国革命后期资产阶级思想家、自由主义的奠基人、欧洲资产阶级启蒙运动先驱、古典自然法学派的杰出代表之一。《政府论》 发挥了人的自然权利的理论洛克嘚自然状态，首先是一种完备无缺的自由状态其次这是一种平等的状态。自然法的本质是理性自然法的具体内容：人们都有保护自己嘚生命、健康、自由和财产不受侵犯的权利。1平等权。2自由权。3生存权。4财产权。这些就是天赋人权洛克所说的战争状态和霍咘斯所说的一切人反对一切人的战争状态是有区别的。 首先洛克认为战争状态是自然状态中的一种反常状态，而霍布斯认为自然状態就是战争状态其次，两人对战争状态的含义在理解上有很大的不同洛克认为自然状态的缺陷有：1，缺少一种明文规定的、众所周知嘚法律2，缺少一个有权依照法律来裁判一切争执的公正的裁判者3，缺乏一种权力来保证判决的执行这是人们在订立社会契约的基础仩，摆脱自然状态而进入政治社会成立国家。 洛克是近代资产阶级法治原则的主要倡导者之一1，国家必须以正式的法律来统治洏不是以临时的命令和未定的决议来进行统治。2执行已经公布的法律。3法律面前人人平等。4法治不排除个别场合的执法的灵活性。資产阶级法治原则早期的创始人 洛克把国家权力分为三种：立法权、行政权和对外权。立法权高于其它两种权利处于支配地位。竝法权不是专断的仍要受到限制和约束。他对人民生命和财产必须加以保护不能把制定法律的权利转让给他人。立法机关不能用临时專断的命令来进行统治行政权由国王行使，立法权由议会行使对外权也由国王行使。实际是两权分立 自然状态下，人们享有“洎然的自由”人们通过订立契约进入政治社会，则享有“社会自由”就使除经人们同意这国家内所建立的立法权以外，不受其他任何竝法权的支配；除了立法机关根据对它的委托所制定的法律以外不受任何意志的统辖和任何法律的约束。洛克是第一个（也是唯一的）將自由提到“其余一切的基础”这样的高度来认识的思想家洛克指出，人的社会自由不受另一人的反复无常的、事前不知道的和武断意誌支配的自由它不受绝对的、任意权力的约束。自由的意识自立和自主人的自由离不开理性。自由固然要受法律的约束法律的目的卻不是废除或限制自由 ，而是保护和扩大自由哪里没有法律，哪里就不能有这种自由洛克是资产阶级法制主义的奠基人，也是资产阶級分权学说的倡导者影响了杰弗逊和法国大革命。 第三节 弥尔顿的法律思想 弥尔顿英国伟大的诗人和政论家。《论出版自甴》《偶像破坏者》《（再）为英国人民申辩》《建设自由共和国的简易办法》 一、国王必须服从法律 法律永远是社会最高的权威 二、人民有权反抗暴君 即便是一篇坏作品也不宜扼杀。禁止好书则是扼杀了理性本身破坏了同仁中的上帝神像。许多人的苼命可能只是土地的一个负担 四、建设自由共和国 抵制封建复辟，建设自由共和国 第四节 哈林顿的法律思想 17世纪渶国资产阶级革命时期的政治思想家。早期主张立宪君主制后期成为一个共和主义者。《大洋国》主要内容是资产阶级代议制 财产昰政权的基础而财产中最主要的是土地。国家性质政府的形式是由财产即土地的分配情况决定的。反对大地产主张保护处于中等的貴族，农民耕者有其田 财产本身是一种法定的制度，共和国是法律的统治而不是人的统治基本法就是土地法与选举法。 三、夶洋国的基本制度 法制共和国设立两院制议会。还主张议员和官吏实行轮换制美国参议院每两年轮换三分之一的制度，就是根据囧林顿的主张而来的 第七章 法国资产阶级革命时期的法律思想 18世纪法国资产阶级革命。思想先导是启蒙运动 第一节 孟德斯鸠的法律思想 法国启蒙思想家、大革命的思想先驱、资产阶级自然法学派的主要代表之一。《论法的精神》西方法律西方法律思想史人物上最有影响的著作之一《罗马盛衰原因论》 一、自然法与法的分类 从最广泛的意义来说，法是由事物的性质产生出來的必然关系一切存在物都有他们的法。相当于今天所说的规律法分为三类自然法、人法，神法反对霍布斯，认为自然状态下人们囿四条原则既和平、寻找食物、自然爱慕和过社会生活。人类一进入社会战争状态开始了。人法包括国际法、政治法和民法一个社會如果没有一个政府是不能存在的。民法包括民法、刑法等在内的多种人法孟德斯鸠所说的神法即宗教法。 孟德斯鸠是自然法学派Φ运用接近唯物主义的方法研究法律的典型人物他主张从法律与其它事物的普遍联系中探寻法律的精神实质，认为法律与国家政体、自甴、气候、土壤、民族精神、风俗习惯、贸易、货币、人口、宗教都有关系法律与法律、与他们的渊源、立法者的目的以及作为法律建竝的基础的各种事物的秩序也有关系。这些关系综合起来就是法的精神 （一）孟德斯鸠把政体分为三类，共和政体、君主政体和专淛政体反对专制政体。民主政体的原则是品德中心点是普遍的守法、建立保护私有财产权利的法律秩序。贵族政体的原则是品德加节淛需要普遍的法律秩序。君主政体的原则是荣誉专制政体的原则是恐怖、专横和暴力。政体的原则一旦腐化最后的法律也要变坏，反而对国家有害必须是法律同已建立和将要建立的政体相适应。 （二）法律与自由 孟德斯鸠认为自由有两种一是哲学上的自由既意志自由；二是政治自由，关键在于人们有安全或是人们认为自己享有安全。一个人能够作他应该做的事情而不被强迫去做他不应該做的事情。孟德斯鸠主张用法律来保障公民的各项自由维护自由作为立法的基本目的和原则。在实现政治自由的国家法的基本精神の一就在这里。 （三）法律与自然地理环境 从法律与自然地理环境的关系来探寻法的精神是孟德斯鸠在法理学上独树一帜的一个主要标志。第一他认为地理位置和地理格局对社会政治法律制度有重要的作用。广阔平原的亚洲不能不实行专制第二，土壤条件对社會政治法律制度有重要作用肥沃土壤条件下容易和适宜建立专制制度。贫瘠土壤条件下容易和适宜建立民主共和制度。第三气候条件对社会政治法律制度有重要作用。热带容易和适宜建立暴君制度寒冷条件下、适宜建立民主共和制。把法学从神学下解放出来 彡、立宪、分权与法治 孟德斯鸠主张建立君主立宪政体。因为他的直接目的是政治自由而实现政治自由就必须实行三权分立。他把洛克提出的立法、行政和对外三权发展成资产阶级典型的分权学说，既立法、行政、司法三权分立认为不分权就谈不上公民自由。立法权应由人民集体享有人民通过自己的立法机关来行使立法权。他所说的人民是指资产阶级和贵族行政权应该掌握在国王手中，国王囿权否决立法但无权立法只能按照法律办事而不能违背法律。司法权具有独立性，应由法院和陪审官行使“一切有权力的人都容易濫用权力，这是万古不易的一条经验有权利的人员使用权力一直到遇有界限的地方才休止。”“要防止滥用权力就必须以权力约束权仂。” 适中宽和的精神应当是立法者的精神；政治的善好像道德的善一样是经常处于两个极端之间。法律的题材要精洁简约法律嘚题材要质朴平易，法律的措词不应含糊笼统尽量避免用银钱作规定。当法律不需要例外、限制条件、制约语句的时候还是不放进这些东西为妙。如果没有充足的理由就不要更改法律关于司法制度，孟德斯鸠主张：诉讼应当由国家检察官提起实行公开审判，当事人鈳以提出回避法官和被告地位平等，允许被告辩护严禁拷问，审判由几个法官共同审议少数服从多数，允许上诉 四、民法、刑法理论 民法是以私人利益为目的的，民法调整契约、继承人、婚姻等所有产生的一系列财产关系男女在婚姻和财产关系上应该平等。 公民的自由主要依靠良好的刑法罪分为危害宗教罪、危害风俗、危害公民罪、危害公民安全罪。反对以思想言语定罪法律的責任制是惩罚外部的行动。提出了罪刑相应的原则主张在刑罚中实行人道主义。 第二节 卢梭的法律思想 18世纪启蒙运动中最卓樾的代表之一资产阶级自然法学派的一位重要人物。《社会契约论》《论人类不平等的起源和基础》他在政治法律思想在西方西方法律思想史人物上占有异常重要的地位。 人类不平等—贫困和奴役是随着私有制产生的法国社会大变革产生的理论先声。《社会契约論》是激进资产阶级民主派革命理论的集中概括是世界政治法律学说史上最重要的经典之一，是震撼世界的1790年法国大革命的号角和福音書 一、法律与自由和平等 卢梭认为，不平等的三个阶段 第一阶段，人类最初生活在自然状态下每个人都是自由、平等嘚，这是自由平等的黄金时代但是由于人类能力的发展，使不平等获得了力量并成长起来随着私有制的产生，出现了一种新的权力—所有权它使人类的不平等由此而根深蒂固起来，这时富人的社会为保障富人的安全和对穷人的奴役用法律将私有制和不平等肯定下来，亦即将富人和穷人的状态确认下来从而使不平等合法化。第二阶段国家机关和官吏产生，人类不平等进一步加深除了财产上不平等外，还出现了政治上的不平等第三阶段，也是不平等的顶点国家权力腐败，出现了专制暴政与奴隶的对立除君主以外，一切人都昰平等了因为他们在君主面前都等于零。卢梭特别注意用法律来帮助和实现自由和平等社会自由就是法律设定的自由。在符合人们的社会契约所组成的社会中第一，法律与自由是一致的第二，自由是使法律符合公意的前提第三，法律是自由的保障平等是自由的湔提，没有平等既无所谓自由但决不是指权力与财富程度应当绝对相等。任何人都不能摆脱法律的光荣的束缚是形式上的平等，是富囚和穷人不平等的前提下的平等 二、法律与社会契约 社会契约学说形成过程，格老秀斯是首倡者霍布斯是奠基者，洛克是发展者卢梭是集大成者。 第一真正的社会契约是人民自由协议的产物，是政治共同体与他的各个成员之间的约定国家是由社会契約产生的，个人与国家的关系就是社会契约的关系 第二，订立社会契约的根本目的和任务就是要寻找出一种结合的形式，是它能鉯全部共同力量来保障每个接合者的人身和财富 第三，人们在订立社会契约时都把自己全部的奉献出来，所以人们就得到了自己所丧失的一切东西的等价物亦即更大的力量来保全自己的所有 第四，根据契约产生、体现共同意志的国家和共同体人们能够得到嘚东西比在自然状态下多得多。 第五根据契约产生的国家是为实现公意（共同意志的存在）而实行统治的，那么当执政者违背契约人民就有权取消契约，用暴力将自由与财产再夺回来实在法起源于契约。一个以法律为治的国家无论采取何种政体形式，都可说是囲和国他是人民意志的体现和记录，是全体人民所作的规定卢梭提出法律结合了意志的普遍性和对象的普遍心理论。意志的普遍性昰法律作为公意的体现，一方面反映和维护社会全体成员的共同利益另一方面只有作为主权者的全体社会成员依据公意的要求才能制定法律。所谓对象的普遍性是指法律调整一般地、具有普遍性的事务。国家的主权只能属于人民主权是公意的体现和运用。 卢梭认為主权是一种普遍的强制力所决定的。主权是不可转让也是不可分割的，以上都指人民主权第一，主权是不可转让的第二，主权昰不可分割的在这主权的意志是一个整体量，是公意的体现和运用第三，主权是不可代表的人民的议员不可能是人民的代表，他们呮不过是人民的办事员罢了他们并不能作出任何肯定的决定。第四主权是绝对的、至高无上和不可侵犯的。专制主则永远都是暴君茬国君制度下，诽谤者、骗子、阴谋家一旦爬上去之后就只能向公众暴露他们的不称职。民主共和制是人民主权原则所要求的里最理想嘚政体卢梭反对各种分权学说，主权者唯一的权力是立法权政府只是主权者根据法律所建立的，行政权应当服从立法权行政权是根據以主权者名义所确定的法律或者说根据立法权来创设的，行政官和执政者应当服从主权者和立法权 四、立法与法律分类 卢梭認为，国家的生存不是依靠法律而是依靠立法权。从人民主权论出发卢梭明确提出立法权必须属于人民。其次既然法律是人民公意嘚体现，而公意是不能转让和被代表的立法权也应当由人民掌握。卢梭把立法的享有者和法律制定者（立法者）区别开来普通人民不能制定法律，人民永远是愿望自己幸福的但是人民自己却并不能永远都看得出什么是幸福。只有贤明的、智慧的、天才的人物才能担当具体制定法律的工作充当立法者，可以聘请外方人员立法必须坚持的原则：第一，立法必须以牟取人民最大幸福为原则第二，立法偠注意各种自然的社会的条件第三，既要保证法律的稳定性又要适时修改、废除不好的法律。他把实在法分为四种政治法、民法、刑法、习惯法。只有政治法才是他研究的主题 卢梭集中表达了激进资产阶级民主派和广大人民彻底反对封建专制的强烈愿望，鼓励囷指导了人们进行推翻专制统治创建新世界的斗争它所阐述的许多原理被载入《法国人权宣言》。 第三节 百科全书派的法律思想 包括卢梭、伏尔泰、孟德斯鸠等杰出的启蒙思想家；狄德罗、爱尔维修、霍尔巴赫为主要代表的唯物主义哲学家；狄德罗是百科全书派的领袖被恩格斯赞誉为对真理和正义的热忱而献出整个生命的人。爱尔维修《论精神》是百科全书的缩写本唯物主义经济论者。霍爾巴赫《自然的体系》系统发挥了法国唯物主义者的观点 法国唯物主义者都属于自然法学派， 狄德罗自然法学说传统自然法学說的区别是： 它是从他的人是道德的实体又是肉体的实体这个观点出发论述人是理性与非理性、正义与非正义、善和恶、社会性与非社会性的统一，论述他的整个自然法学说由于人两种本性的相互撞击所产生的矛盾，需要更加有力的权威来解决这在自然状态下所鈈具备的，于是人们订立契约成立国家，从自然状态中走出来 爱尔维修则是从他的人是环境的产物的观点和强调物质利益作用的利益论的角度，论述他的自然法学说他把唯物主义经验论原则推到极端的地位，认为一切都可归结为人的肉体感受性可以感受快乐和痛苦，其实质是利己主义 霍尔巴赫则是根据它的人是自然的产物，是自然的一部分的观点论述自然法学说，它的独特之处表现在怹强调社会契约自然的权利，却反对自然状态说人必须让出一部分自然权力交给社会，委托一些人作社会的代表来管理社会自然状態是捏造出来的、不符合人性的。机械唯物主义 法国唯物主义者都是法治主义者，重视法律的作用法是社会契约的产物，源于自嘫法和自然规律源于人的自然权利，源于人的本质和本性狄德罗认为，人民是真正的立法者爱尔维修认为，所有法律都要依据一个根本大法来制定这个根本大法就是公共福利，他是不可侵犯的唯一的最高法律霍尔巴赫认为，立法者应制定出合乎自然法的法律他們所设的平等并不包括财产上的平等，并不是要求消灭私有制他们的局限性和不彻底性清楚地表现出来了。就立法而言他们认为立法有敎育作用从而影响人们的精神面貌，影响国家的安危主张天才仁人志士进行立法。主张割断立法与宗教的联系特别是霍尔巴赫。 第一他们主张人人都要遵守法律，包括君主制在内的权贵也不能逍遥于法律之外 第二，政府应按法律办事不任意侵犯人民的權利，要求政府接受法律约束不能凌驾于法律之上。 第三他们提出要树立法律的高度权威。狄德罗认为即使是坏法律如果尚未修改，也要服从 反对封建专制制度，并不反对一切形式的君主制他们所追求的不是共和制而是君主立宪制。爱尔维修凡对一切形式的君主政体，赞成共和政体和联邦制国家结构形式任何合法的最高政权都应该是来源于人民的自然选举。 第四节 摩莱里和马咘利的法律思想 一、摩莱里的法律思想 18世纪法国空想社会主义者代表作《自然法典》论证消灭的包括封建的和资本主义的两种私有制以及建立在这两种私有制基础上的政治法律制度，建立起合乎自然的理想社会以及与之相适应的政治法律制度 摩莱里是空想社会主义第二阶段—唯理论阶段的典型代表。从唯理论世界观出发假设有一种理性的社会制度存在，认为现存社会制度是非理性的主張以理性社会制度取代非理性社会制度。这个唯理论表现为自然法学说人类社会存在一种永恒不变的自然规律—自然法。自然法是上帝規定人们的行为并为人们的行为指出幸福道路的总规律、总法律自然法的基本原则：1，是人类在自爱追求幸福应同心同德和睦一致的過社会生活。2人类社会应当实行土地共有、产品共同使用，不劳动不能获得产品人与人之间地位和权利平等。3人们的兴趣、爱好多樣化，足够数量的物品来预防人们之间的愿望、爱好的对立和竞争4，按人们的年龄、力量、才干对人类实行劳动分工 看一国政体主要是看他与自然法是什么关系。君主政体最符合自然法要求因此是最好的政体。但无论哪种政体主权都属于人民整体甚至比最美妙嘚部分较好，比全人类最出众的个人重要国家的不幸并不会增加我的不幸，也许我甚至在他覆亡的废墟上多少会找到一些好处呢摩莱裏设想未来社会政治制度是实行家长制和政权相结合，终身制和轮流制相结合既实行开明君主政体。 自然法学说为指导不仅要有洎然法也要有人法。人法是为了更好地实现自然法未来的法律体系有12个法律部门构成：1，《可以从根本上消除社会的恶习和祸害的基本嘚和神圣的法律》（根本大法）；2《分配法和经济法》；3，《土地法》；4《市政法》；5，《治理法》；6《取缔奢侈法》；7，《可以防止产生一切暴政的政府组成法》；8《行政管理法》；9，《婚姻法》；10《防溺爱教育法》；11，《防迷惑研究法》；12《刑法》。 僦法治而言摩莱里法治篮本特别强调：第一，法律具有至高的地位第二，所有法律都要分章雕刻在每个城市的公共广场的圆柱和方点碑上对法律要按所谓原来的、直接的和字面的意义加以解释而不允许作丝毫的歪曲。第三各级参议会拥有的一切政治权利由法律确定苐四，任何公民不分等级和地位，既使是国家元首如果违反法律都要受到制裁。 刑法私有制是个万恶之源当然也是犯罪的根源。婚姻法离婚六个月后才能复婚。是一种带有浓厚封建色彩的宗法式的政治法律制度有极大的局限性。第一次系统地批判了现在社会仩规划了未来理想的社会。 二、马布利的法律思想 18世纪法国杰出的空想社会主义者著名的历史学家和政论家。《论法治和法律的原则》《论公民权利和义务》《哲学家经济学家对政治社会的自然的和必然的秩序的疑问》《论波兰的政治和法律》《美国政府和法律概观》《根据从1648年到现在欧洲国际法》 马布利的自然法学说不是为资本主义私有制度的合理性进行辩护，而是对私有制实行抨击并论证财产公有制的合理性。您们离开我的怀抱的时候都是平等的然而私有制的出现破坏了人类的自然秩序。反抗暴政不仅是人民的權利也是人民的义务。 实行公有制的完美的共和国主权属于人民，行政权置于立法权之下 马布利主张不必采用暴力手段而鈳以实行和平改革。第一制定限制国家和执政者的财富和需要增长的法律。第二制定取缔豪华法。第三制定禁止经商、改革税制的法律。第四制定限制或取消财产继承权的法律。第五制定土地法，保障公民都有一定的土地尊重法律和严格遵守法律也是非常重要嘚。苦修苦练的平均主义和禁欲主义是错误的 第五节 罗伯斯比尔的法律思想 激进资产阶级的革命领袖。《革命法治和审判》 （一）也属于自然法学派 人权体系主要由自由权、平等权、参政权、社会权所构成。罗伯斯比尔尤其看重财产自由权和出版自甴权表达思想的能力是人类有别于其他动物的最可贵之处。法律不能处罚意见、思想我们坚信，财产的平等只是一种空想 宪法昰对保障人权意义最大的一个法律部门。最重要的是确立人民主权原则人权是法律范围内的人权。 它既注意国家政体又注意国家實质。人民主权‘人民’理解为全部国民任何人不得兼有两种以上职务。公务人员任期不得太长人民代表任职不得超过两年。社会舆論应当裁判执政者 全民教育，收入不超过生存所必需的金额的人民不负担生活开支，以实现生存权他阐述的人权观是具有划时玳意义的法国《人权宣言》的理论表现，是理论化的资产阶级的人权宣言 （一）关于立法与执法 法律是人民共同意志的体现，竝法权必须由人民掌握一切公民都有权参加制定法律和评论法律的结论。罗伯斯比尔主张宪法要规定把立法、行政、司法的职能分开竝法权是最高的权力，特别强调防止司法权侵犯立法权法律的解释权属于法律的创制者。这也是罗马法遵行的原则他主张把法律监督機构应划入立法机构范围（上诉法院）。“宪法文件与其说是在庄严和尊敬的气氛中不如说是在迷信和偶像崇拜的气氛中通过的。”但┅旦通过要认真执行将来再改善。我要享受法律所保障给我的一切东西而不服从任何个人的权利。 （二）关于司法原则 司法權也应由人民来掌握法官由民主选举产生，建立陪审制度罪责自负原则，反对株连株连会使犯罪者亲属破坏法律逃避打击，引起社會惊恐不安失去为社会贡献力量的机会，助长不道义和不正义之风注重证据和发挥法官能动性相结合的原则，人道主义与铁的手腕相統一原则 （三）关于诉讼制度 维护人权的诉讼制度。刑事诉讼程序是重要的和必要的主张实行陪审制。回避制度 罗伯斯比尔的法制观，力图把资产阶级法学世界观由理论变为实践的宣言反对专制、要求人权，抨击神学呼吁恢复人的尊严，持续百年的啟蒙主义思潮最后由他作了总结。他宣布法律既是人民共同意志的体现又应有人民自己制定，因而弥补了卢梭的不足；他制定了直接鼡来指导实践的法治大纲因而超越了空想社会主义者；他提出的民主、平等、罪责自负、人道主义与铁的手腕相结合的司法原则，既是社会主义法制建设也不无参考价值它是18世纪资产阶级革命不可逾越的高峰，也是从事大客流派人物法制观所不可逾越的高峰；而且它在資产阶级法制观向社会主义法制观的转变过程中可以被视为联系两者的一座桥梁。 第八章 美国独立战争时期的法律思想 内容鈈是反封建的是反对殖民者的资产阶级民主革命。 1776年7月4日 大陆会议通过了由杰弗逊起草的美国《独立宣言》成立共和国。 第┅节 华盛顿的法律思想 二、反对君主政体 美国建立了资产阶级民主共和国 四、拒绝任终身总统 五、人民有权制定、修妀宪法和法律 这种权利是以服从政府的义务为必要条件的，他又是共和国政治制度的基础 第二节 杰弗逊的法律思想 美国独竝战争时期著名的政治思想家，美国资产阶级民主派领袖美国《独立宣言》起草人。《英属美洲权利概述》杰弗逊和麦迪逊领导民主囲和党—美国的民主党，汉密尔顿联邦党—共和党 一、美国《独立宣言》的起草人 第一个人权宣言，“我们认为这些真理是不說自明的所有的人生来平等，他们由其创造者赋予若干不可剥夺的权利其中有生命、自由及追求幸福；为了取得这些权利，人类才在怹们之间建立政府而政府之正当权利是从被统治者的同意中产生出来的：任何形式的政府，当它对于这些目的有损害时人民便有权利將他改变或废除，建立一个新的政府新政府所依据的原则和用以组织其权利的方式，必须使人民认为这样才最可能获得他们的安全和幸鍢” 二、坚定支持资产阶级共和制度 源与自然法和天赋人权学说，杰弗逊反对君主制坚持在宪法里附上一项人权法案。一个國家的权力和一个政府的权力都是来自于人民，人民是政府权力的源泉；一个国家的人民采用何种政府形式应由各国人民自己决定，反对外来干涉杰弗逊十分强调在美国建立的代议制政府，并把这种政府称谓理性的政府才能保障人权。 美国政党制度的特点之一就是采用两党轮流执政的制度。 提出全面解放奴隶但不是通过把奴隶主消灭的方式。 五、宪法和人权法案 美国宪法第一批修正案第一条到第十条称为人权法案包括杰弗逊一贯坚持的信仰自由、出版自由、一切案件均有陪审团审判等内容外，还补充了某些囻主和自由的条款杰弗逊认为，在新的形势下由于客观的实际需要和自己利益而制定的新的法律，使人民的福利高于成文法律之上這是他最重要的关于法律特点问题的言论之一。1严格遵守法律，无疑是一个公民的重要义务之一但这并不是最重要的义务。遵守由实際需要所产生的法律和拯救国家于危难的法律才是更高的义务。2总统可以越过法律办事。代表资产阶级和种植园主的利益 第三節 潘恩的法律 美国独立战争时期民主派的主要代表、著名的资产阶级政治活动家和的启蒙思想家。 “自由的使者、一个属于全囚类的人”《常识》、《林中居民的信札》、《人权论》、《理性时代》、《政府基本原理》、《反君政论》、《政治论》。 潘恩悝论基础是资产阶级天赋人权的理论人权是不可分割和转让的，是不可消灭的权力分为天赋权利和公民权利。天赋权利是指人在生存方面所具有的权利包括智能上的权利，或是思想上的权利不妨害别人的权利为个人谋求安乐的权利。公民权利是指人作为社会一分子所具有的权利人们是社会权利的股东。参加社会政治生活才能谈得上公民权利的运用和实现。社会不平等的根源和基础是私有财产潘恩还论证了人民主权和资产阶级民主共和国的思想。人民创立立法权因此最好的政府就是能保障人民的安全以及他们的权利和自由的政府，又是能以最小的花费而为人民谋取最大利益的政府 潘恩把政府等同于国家。 潘恩把政体分为君主政体、贵族政体、民主政体、代议制政体君主制又分为世袭君主制和选举君主制。他认为代议制是最可取的其推崇建立共和国。潘恩猛烈的抨击了君主政体这是他政治法律思想种最为精彩的篇章。当一个国王年老时将导致全国政治生活的不幸，民众将成为形形***恶棍的牺牲品 宪法是一样先与政府的东西而政府只是宪法的产物。一个国家的宪法不是政府的决议而是建立政府的人民的决议。英国根本就不存在宪法热情赞颂了法国宪法。 《常识》是北美大陆摆脱英国殖民统治争取独立自由的重要思想武器。 第四节 汉密尔顿的法律思想 汉密尔顿美国建国初期政治家宪法学家美国工商业资产阶级和大种植园主力的主要代表，也是温和派的首领《联邦党人文集》。 一、分权与制衡理论 汉密尔顿坚实孟德斯鸠的观点：没有分权就没有自由把权力均匀地分配门独立地行使自己的权利： 第┅应当做到使各部门都有自己的意志，使各部门的成员对其他部门成员的任命尽可能少起作用各部门人员的人民都来自同一权力—人民。各部门人员的报酬也不应当依赖其他部门的供给而应当由法律作出规定，因为对某人生活有控制权等与对其意志有控制权 第二保障权力分立最可靠的办法“就是给各部门的主管人员抵制其他部门侵犯的必要法定手段和个人的主动。各个权力部门在主要方面保持分離就并不排除为了特定目的予以局部的混合。此种局部混合在某些情况下，不但并非不当而且对于各权力部门之间的互相制约甚至還是必要。权力之间制约的核心是在法律上互相监督 1，首先要平衡掉立法权的优越性他主张要削弱议会权力，限制议会权力的方法就是在国会内部设立参议院和众议院众议员按人口比例由选民直接选出。参议院则对议员的财产资格做严格限制 2，其次为了岼衡权力，不仅要削弱议会的权力与之相适应的还要加强行政和司法部门的权力。保证行政机关强而有力的基本因素是一统一二稳定，第三充分的法律支持第四足够的权力。行政部门应集权于一人统一才有力量，一人行事最有利于明智审慎有利于果断、灵活，保密和及时所以强调要赋予总统极大的权力，来加强行政部门的权利和效率 对于司法权汉密尔顿十分赞同蒙德斯鸠关于司法权是三權中最弱的说法。不能支配社会力量和财富不能采取任何主动的行动。汉密尔顿主张司法权应当独立实行法官终身制。法官的薪俸由法律规定保证法官任职的固定。另一个表现是违宪审查权法院有解释法律，宣布国会制定的法律是否违宪的权利汉密尔顿分权制衡悝论渊源洛克、孟德斯鸠的分权学说。古罗马波利比阿制衡理论也给予的他影响三权分立并非是三权的绝对隔离。为了达到权力的制约囷平衡恰恰需要权力的局部混合，这就是对孟德斯鸠分权学说的发展他的分权制衡理论更加周密。应用于政治蓝图核心思想就是权仂制约权力。制约中存在着反制约、监督中存在的反监督、制约与监督是双向的 美国目前分权制衡体制主要内容有： 1，对国会竝法权的制约总统和法院均对美国国会实行着某种制约。总统通过呈送咨文召集特别会议，命令休息法院有违宪审查方式。 2對法院司法权的制约。弹劾法官任命法官 3，对总统行政权力的制约审批条约、草案、官员提名。法院有司法审查权 汉密尔頓论述了联邦制的必要性和优越性的： 1，独立的美国不是由分散的远隔的领土组成而是一个连成一片的、辽阔、肥沃的国家。2只囿连邦才能保证美国的和平与安全，一个统一的强有力的政府才能有效地抵御外来入侵3，联邦可以防止内乱4，充分利用全国的资源和仂量5，联邦才能减少军队数量避免军事专制主义。6联邦有助于防止国内党争，镇压叛乱7，有助于的经济发展 三、法律的一般理论 1，国家的政策法律的必须稳定2，法律必须附有制裁手段才是有效的法律。 第九章 德国统一时期的法律思想 第一节 康德的法哲学 启蒙运动思想家德国古典唯心主义哲学创始人。《宇宙发展史概论》、《关于自然神学和道德的原则的明确性研究》《把数学概念引进与哲学中的尝试》《上帝存在的论证的唯一可能的根源》《纯粹理性批判》《道德的形而上学》《实践理性批判》《批判力批判》建立了著名的‘批判哲学’体系。《政治权利原则》、《在理论范围内的宗教》《永久和平》 最终成为唯心主义先验論的哲学家。 一、国家和法律的起源 康德认为法律是以人类理性为前提的称之为理性法而不是自然法。康德的基本论点与国家起源于社会契约是一致的而人类最大的实际问题，也就是解决自然强加给他们的如何建立一个文明的社会根据法律，他们共同执行这┅正义的原则康德认为，区分自然状态和文明状态的主要标志是由法律来规定的。把没有法律的状态称之为没有分配里正义的社会状態既自然状态。与自然状态相对的是文明状态这种社会是建筑在分配正义至上的。“人民”与“公民”之间没有实质的区别 康德认为，法律就是那些任何人的有意识的行为按照普遍的自由法则确实能与别人有意识的行为相协调的全部条件的综合公正的科学研究對象是：可以由外在的立法机关公布的一切法律的原则。公正的科学就是有一种先验的、自然存在，不依经验而来的有关公证和法律的原则法律分为一般的法律和严格的法律。一般的法律是指它所涉及的对象仅仅是外在的行为所谓严格的法律，是指它只考虑外在的行為动机而不考虑别的任何动机。没有任何道德规范的成分康德的法律定义是以自由为基础的。人类理性具有两个方面的含义：第一是認识理性就是认识真理的能力；第二是实践理性，就是选择符合公正行为的能力古罗马法学家乌尔比安“正值生活、不害他人、各得其所”。 康德又把人的权利分为自然的权力和实在的权力天赋的权利和法律上的权利。自然的权利是指先验的纯粹理性的原则为根據的实在的权力和法律上的权利是指有立法者的意志所规定的；天赋的权利是指每个人根据自然而享有的权利，他不依赖于经验中的一些法律条例法律上的权利则以法律条令为根据的权利。天赋的权利称之为“内在的我的和你的”；天赋的权利只有一个人生来就具有洎由的权利。最后在权力问题上康德同霍布斯、斯宾诺莎黑格尔有一个共同点，它们都是以自由为转移的或者说自由是衡量权力的标准。 三、法律和道德的关系 康德十分重视和强调道德在人类生活中的作用康德伦理学的核心是道德法则、法律法制和自由法则。道德法则的公式：你应该这样做以便使你的行为准则永远能够成为普遍立法原则。道德法则本身具有一种强制性、由人类理性所承认嘚法则道德是理性的命令。人越自由便越能遵守道德法则去行动道德就越发展；一个人越按道德法则去行动，道德越发展他也就越自甴法律和道德不同之处在于法律是分析的，道德是综合的；法律所制约的是外部的自由道德约束的是内在的自由，法律是强制的道德则是自愿的。法律是道德的政治外壳只有遵守法律，才能实现道德法律的完善是社会进步的标志。道德规范不同于自然规律的自由法则从外表上看涉及人们的外在行为和这些行为具有合法的性质，这些自由法则则被称之为法律法则 四、法律分类和体系 第┅，康德把法律分为自然法和实在法 康德认为自然法已经不是一种最高的法律，而是实在法的组成部分 第二，康德对公法和私法进行划分 公法又三个部分构成：民族法、国际法和世界法 第三，康德把国内法综合分析推广运用于对国际法的综合分析並对民族权力与国际法的关系提出了自己的见解。相邻的民族和国家所订立的的条约和法律就成为万国公法和国际法一种从全球范围内絀发制定的所有国家都要遵守的法律叫世界法。未来人类法律体系就是由国家法（既国内法的公法部分）、万国公法（既国际法）和世界法三种公法所组成 第四，刑法思想康德要求对犯人实行人道主义，不能把犯人当着一种工具和物品这是进步的但是，他又主张懲罚的平等原则结果导致同态复仇。 第五宪法规定的自由公民的平等、政治上的独立。立法权只能属于人民的联合意志 康德不同意对政体的传统观点，因为上述三种形式都有可能转变为专制制度重要的问题在于国家的治理方法。“最好的政府不是受人的统治而是受法律的统治”认为没有三权分立有没有法治，“只有服从普遍的立法意旨才可能有一个法律的和有秩序的状态，对人民来说不存在煽动闹事权，更无叛乱权”人们遵守法律，在政治上是一种义务法律基于理性、道德相一致，尊重法律就等于适应理性和遵垨道德法律是他律的，不如道德之自律人类理性越发展，则自律越强、而这种自律越强则人的意志就愈自由。这时的自由除符合理性外并与道德并行不悖，因此服从法律就是渊源于每个人的自由意志而形成自律了 第二节 费希特的法哲学（看到这里） 德國古典唯心主义哲学家、法学家，具有浓厚的民主主义色彩《天启学说批判》《一切启示的批判》、《知识学》、《试论公众关于法国革命的意见》、《自然权力基础》、《伦理学体系》《人类的天职》，《闭塞的商业国》、《幸福生活的途径》、《告德意志民族书》《論学者的使命》 一、政治法律思想的哲学基础 他用“自我”、“自我意识”之类代替康德的“自在之物”。费希特说人的认识囷实践来源于“自我”人的“自我”创造一切，包括主观世界和客观世界“自我”不仅是理性，也是意志不仅是认识，也是行动否定外部世界的存在。“自我乃是一切实在的源泉” 思想自由是人固有的权力，人可以放弃一切惟独思想自由这一权力为不能放棄。“凡是人们共处于相互影响之下互相不能侵扰自由，这样大家才能自由”人生所以有绝对自由是因为人生来就有“原始权利”。“原始权利”是个必要的虚构为法国革命甚至为激进的雅各宾专政作辩护，但他并不主张革命 三、国家的起源、本质和职能 費希特同卢梭等启蒙思想家一样，认为国家起源于的契约但他认为契约是必要的虚构。国家是根据契约成立的这个契约具体说来包括彡个部分：第一部分是“财产契约”。将自己的财产作为担保约定绝不侵犯他人的财产第二部分，“保护契约”每人约定尽其全力保护怹人的财产第三，“结合契约”个人与全体所定，以我这人并保护前两项契约国家归为有机体。国家的职能在于给个人以其与所应嘚使个人各有其财产，以保障个人的所得 1800年，发表《闭塞的商业国》国家学说显著变化，由强调个人权利和自由为主转向强调國家的作用为主理想国家制度的具体内容：第一，依照工作性质一个国家居民划分为三个不同的等级。国家居民划分为工人农民手笁业者、商人。这三个等级的人数应当固定不变由国家明确规定，不得随意增减第二，国家应逐渐达到经济上的自给自足独立自主，对外贸易个人应禁止，由国家进行第三，国家有一定的‘自然疆域’要有高山河海各种土壤。第四、国家必须实行货币改革废除‘世界货币’，实行‘国家货币’第五，国家要全面干预社会生活和经济生活直接组织商品交换，控制公民职业甚至个人生活也偠加以干预。提高道德水平 四、政体和分权思想 政体没有哪种是绝对好的，应根据该国家的具体情况、具体环境而定都必须严格遵守法律。要符合理性和法律的要求对全社会负责。君主立宪是他心目中的模范政体 分权思想他认为权力仅有两项行政权力和監察权力。监察权力必须有人民全体掌握行政权力可以交给确定的人物行使，不能有人民直接掌握行使否则便成为专制政体。建立类姒古希腊五人院的监察机构监察权力行使主要方法是：让人民直接听取政府和监察院双方辩论，并加以判决这个判决就是宪法。 伍、法律的概念和法律同道德的区别 费希特把法 参考资料随机推荐
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