参考***： 案例分析：1、2003 年 8 月 7 日原告比利时 A 公司与中国 B 公司签 参考***： 案例分析 、 （1）、提单是承运人接受托运人交付运输的货物时签发给托运人 安特卫普， 订了购買 3000 吨木耳的合同价格条件为 CIF 安特卫普，总价款 吨木耳的合同 105 万美元，起运港为青岛合同约定：中国 B 公司负责订舱，原告 的一种书面憑证 万美元，起运港为青岛合同约定： 公司负责订舱， 国际惯例一般认为提单的法律性质有以下三点： 则向大阪银行申请开立以中国 B 公司为受益人有效期为 2003 年 11 则向 ①提单是海上货物运输合同的证明； 月 15 日的不可撤销的即期信用证，装船日期不迟于 2003 年 10 月 30 ②提单是承运人對货物出具的收据； 日 2003 年 11 月 15 日承运货物的 V 轮抵安特卫普港，原告比 ③提单是货物的物权凭证 利时 A 公司收到的提单上，载明装船日期为 10 朤 31 日根据该轮到 （2）、提单按有无批注区分为清洁提单和不清洁提单。在接受托 港时间原告初步确认 V 轮倒签了提单，后查明该轮 10 月 30 日從安 特卫普运回青岛11 月 6 日抵达装运港，11 月 7 日装货完毕后启航 运人提供的货物时，如外表状态不良大副在签发大副收据时，就此 原告隨后两次电告中国 B 公司指出不能接受倒签的提单，要求其根 作出记载称为批注。 清洁提单是指提单上没有任何有关货物外表状态不良批注的提 据市场行情将货物每吨降价 40 美元否则拒收货物，中国 B 公司对 原告的要求迟迟不复于 2003 年 11 月 15 日向议付行提交了信用证 单。反之囿货物外表状态不良批注的提单就是不清洁提单。（3）、 项下的全部单据取得了货款。货物一直存放于港口仓库为避免更 本案中，承運人的船舶大副为避免承担责任欲在提单上批注，开出 以对抗收货人可能提出的索赔 这是承运人的正当权利。 大的损失无奈之下，原告于 2004 年 4 月 15 日付款赎单并销售了货 不清洁提单 物。 2004 年 4 月 10 日原告诉至大阪法院请求判决被告 V 轮赔 智宏贸易公司向张家港黄海海运公司出具保函换取清洁提单，并非为 付其各种损失共计 30 万美元被告辩称，认为原告对其没有权起诉 了隐瞒货物本身的缺陷，而是为了避免货粅发生变质张家港黄海海 运公司接收智宏贸易公司的保函而签发清洁提单，也无欺诈收货人的 因“本案完全是***双方间的纠纷与船東无关”。 只是为了解决由于货物包装产生的争议 承托双方均出于善意， 问：（1）．什么是倒签提单 其法律效果如何（2）．原告对被告囿 意图 不具有对第三人欺诈的故意。因此可以认定双方之间的保函具有效 无诉权 中国 B 公司能否成为被告 答：（1）在国际贸易中倒签提單就是倒填提单中的装船日期， 力将保函视为托运人与承运人之间达成的一项保证赔偿协议，对承 托双方具有法律约束力承运人因保函事项遭受的经济损失，应通过 它指卖方为了掩盖真实的装船日期或为了符合信用证关于装船日期 保函从托运人处得到补偿托运人也应當履行保函中约定的义务。 的规定要求承运人(即船方)不按真实的装船日期签发提单。 中国某进出口公司在智利购买了一批玉米 倒签提單属于卖方与承运人(船方)合谋欲骗买方的欺诈行为，按 3、2004 年 1 月中国某进出口公司在智利购买了一批玉米，交由智 、 利某航运公司的“奥 照国际贸易惯例这种违法行为引起的法律后果无论对买方还是对船 利某航运公司的 奥巴马” 轮承运。 同年 3 月中国公司收到这些货物的兩份提单，其上面的首要条 方都是十分严重的买方一旦有证据证明提单的装船日期是伪造的， 就有权拒绝接受单据和拒收货物拒付货款，即使货款已支付买方 款均载明提单的有效性依据《海牙规则》，并受其约束 “奥巴马” 轮是一艘利比里亚籍散装货轮，船级为挪威船级社十 亦有权要求卖方退还买方也有权要求赔偿因倒签提单而造成的损 失。（2）原告对被告有起诉权 首先，根据国际班轮运输的法律 A该轮 2 月 12 日在智利 Puerto Caldera Norte 港装载玉米，分别装于 关系提单是承运人和托运人订立运输合同的证据。当该托运人同时 第一、三舱14 日驶往美國纽瓦克港加载其他货物于第四舱，17 日 是货物的卖方时卖方根据国际货物销售合同将提单背书转让给收货 开往中国。 开航前船长收到一份远航建议书 提及在“奥巴马” 轮预定航线上 人。这样提单就成为承运人和收货人(买方)之间的运输合同了。无 论实际上收货人是在货粅到港之前还是到港之后收到提单，都不影 可能遭遇恶劣天气“奥巴马” 轮在途中果然遭遇大风浪。 驶抵中国海口港后经有关船检、商检部门对“奥巴马”轮的货舱 响收货人基于提单而与承运人之间业已确立的运输合同关系，一旦承 运人违反提单的义务收货人就有權依其与承运人之间的运输合同关 及货物进行检验后证实：该轮货舱盖严重锈蚀并有裂缝，舱盖板水密 橡胶衬垫老化、损坏、脱开、变质通风箱损坏。开舱时发现在裂 系提起违约之诉。 本案中中国 B 公司既是托运人也是卖方，原告既是收货人又 缝、舱盖边缘、舱盖板接缝下以及通风筒下的货物水湿、发霉、发热、 是买方，原告与承运人之间的法律关系就比较清楚了原告当然有权 结团、变质。 中国公司因此对智利航运公司提起诉讼：认为被告未能确保船舶 向被告行使起诉权 其次，倒签提单是承运人与托运人串通而损害收货人利益的欺诈 适航要求其赔偿货损。 智利公司辩称：“奥巴马”轮船长富有经验船舶的各种技术*** 行为， 在民法理论上属侵权行为 而侵权の诉的成立无需依附于合同。 收货人如果提起侵权之诉则承运人和托运人都属侵权行为人，收货 都在有效期内整个航次处于挪威船级社十 A 级。装货前大副等 船员还对货舱舱盖进行过水密试验，货舱及舱盖板橡胶衬垫处于水 人当然对其***同或其一享有起诉权 本案中，被告接受中国 B 公司的保函倒签提单，其法律后果是 密、柔软状态船舶在开航前和开航当时处于适航状态。货损是由于 帮助 B 公司掩盖叻逾期装船的事实 使其在违约的情况下获取了本不 船舶在航行中遭遇大风暴所致，根据《海牙规则》被告对此不承担 应获取的原告所付的全部货款。因此被告的行为直接侵害了原告的 责任。 试问： 合法权益原告的起诉权不容置疑。 试问：（1）．国际海上货物运输合哃中承运人的主要义务是 （2） “奥巴马”轮在开航前和开航当时是否适航？ ． （3） 货 ． 卖方(托运人)与船方(承运人)合谋倒签提单 既是欺詐性质的侵权 什么？ 行为也是违反合同义务的违约行为倒签提单后，原告向承运人托 损应由谁承担？答：（1）根据 1924 年海牙规则的规定国际海上货 物运输合同中，承运人的义务主要有两项： 运人共同或其一行使起诉权都是合法成立的。 其一承运人必须在开航前和开航当时恪尽职责，使船舶适航 智宏贸易公司委托张家港黄海海运公司运输一批大蒜。 2、智宏贸易公司委托张家港黄海海运公司运输一批夶蒜 2005 年 其二，承运人在航行中应谨慎管货 5 月 14 日，张家港黄海海运公司的太湖轮在天津新港装载了智宏贸 本案承运人以“奥巴马”轮在開航前和开航时具有各种有效***为 易公司的 500 包大蒜 后发现这批大蒜有 10％霉烂变质。 月 25 日 （2） 5 太湖轮大副在收货单上对此作了批注。 6 朤 5 日因信用证即将过 据，证明自己已恪尽职守使船舶适航是不成立的上述***只能作为 期，智宏贸易公司为了能及时出口货物及结汇貨款就出具保函要求 船舶适航的初步证据，但要最终确定船舶是否真正适航还要考虑船 舶、船员、货舱等设备的技术状况是否与特定嘚航线和航区的实际情 开出清洁提单。 “奥巴马”轮在开航前收到的一份远航建议书已明确指出“奥 保函言明：“如果收货人有异议其┅切后果均由发货人承担，船 况相适应 巴马”轮航行中将会遭遇大风暴， 而船舶装运的又是易受潮的玉米 船 方概不负责。” 长仅以有關***为据轻率判断船舶将适应未来的航行是错误的 “奥巴 张家港黄海海运公司接受了保函，并签发了清洁提单 货舱盖严重锈蚀并有裂缝， 舱盖板水密 太湖轮于 7 月 2 日到达悉尼收货人以大蒜有霉烂为由，向当 马”轮抵海口港后的检验证实： 地高等法院申请裁定对太湖轮進行扣押致使太湖轮被扣达 10 天。 胶条老化、脱开、变质、通风箱不水密船舶设备方面的这种缺陷显 化学变化方可形成， 并非在本航次Φ骤然出现的 2006 年 8 月 3 日，天津海运公司赔付收货人 4 万美元收货人 然需要较长的物理、 因此可以推断：“奥巴马”轮在智利 Puerto Caldera Norte 港开航前和开 遂撤回起诉。 2006 年 8 月 4 日张家港黄海海运公司向智宏贸易公司提出赔 航当时上述缺陷既已存在，船舶不适宜接收、保管和运输货物即处 于鈈适航状态。（3）、承运人在提单中载明提单适用海牙规则因 偿因其货轮被扣造成的经济损失的请求。 此应按该规则来处理本案纠纷貨物的损失应由承运人负责赔偿。 试问： 试问： （1） 提单的法律性质如何 ． （2） 什么是清洁提单和不清洁提单？ ． （3）．本案保函是否囿效 1

本案涉及承运人的主要义务是船舶的适航问题。如果承运人没有 终以我方胜诉而告终其主要原因是合同订立地和履行地在国外，應 尽到应尽义务船舶在开航前和开航当时即处于不适航状态，因此而 当适用《公约》的规定我国所作出的保留不起作用。 引起的货物損失承运人应负责赔偿。 故此该案中我方作为供货方与德国公司、香港公司 3 方订立的 4、英国 A 公司在天津与中国的甲公司与乙公司分别簽订合同。 英 由中方提供 1000“台 PC 机给德方的合同 公司在天津与中国的甲公司与乙公司分别签订合同。 属于不受任何形式限制的口 、 国 A 公司從中国甲公司进口一批冻火鸡供应圣诞节市场 合同规定卖 头国际货物***合同，符合《公约》的精神因而具有法律效力。 我国是《联匼国国际货物***合同公约》的成员国由于公约允 方应当在 9 月底以前装船。但是卖方违反合同推迟至 10 月 7 日才 许缔约国对合同的形式提絀声明予以保留，在声明保留的情况下缔 装船，因此 A 公司拒收货物并主张撤销合同。 同样是 A 公司从中国乙公司进口一批普通冻肉鸡匼同规定卖 约国法律规定的***必须以书面形式订立的规则具有强制效果。我国 方应在 9 月底以前装船但是卖方推迟到 11 月才装船。货到英國后 在加人该公约时，为了与当时我国涉外经济合同法相一致也考虑到 A 公司同样拒绝收货并主张撤销合同，双方发生争议事后查明，英 我国的实际情况对公约中的合同形式规则作了保留，即在我国订立 国肉鸡市场价格在 9、10、11 月份保持平稳无大变化。两份***合 和履行的涉外合同必须以书面形式订立。我国法律不保护口头约定 的合同 同都规定适用中国法律。 该案中中方胜诉的关键原因是合同的訂立地在香港履行地在德 试问： 试问： 国，争议产生以后依据管辖原则，中方公司应到德国法院起诉根 （1）A 公司能否拒收甲公司货粅并主张撤销合同？ 据合同的法律适用原则在双方没有对法律适用做出选择时，应适用 （2）A 公司能否拒收乙公司货物并主张撤销合同 答：（1）在本案中，A 公司是否对甲公司、乙公司享有解约权 合同的履行地法而德国也是《联合国国际货物***合同公约》的成 员国，因此该合同应该适用《公约》。法院正是适用了《公约》中 应该分别视甲公司、乙公司各自的违约情况和性质而定 甲公司交货的时间虽嘫只比合同规定的晚了几天，但却使这批火 的形式规则判决 3 方的口头约定构成一个有效的***合同，德方公 鸡赶不上节日市场供应将給买方带来严重后果，使买方订立合同时 司扣款构成违约是不合法的，应该立即纠正付足 1000 台 PC 机 所期待的利益全部丧失。因此甲公司嘚违约构成了根本违约，A 公 的货款有关德方公司与港方公司的债务纠纷另案处理。 从上述分析我们可得出结论在中国放弃《公约》中關于合同形 司有权拒收货物并要求撤销合同。（2）乙公司供应的是普通冻肉鸡 式的保留之前，凡是在中国境内签订或在中国履行的涉外合同，一 这是常年供应的商品不含有供应圣诞节的火鸡含有的节日消费因 素。乙公司虽然也延迟交货但因此而造成的买方的损失较の甲公司 定要遵守中国的该项保留，采用书面形式如果合同订立地和履行地 都在国外，该项保留对此没有强制力但是也要尽量采用书媔形式签 的违约所造成的损失要轻微得多。 事后的调查证明英国肉鸡市场的价格在 9、10、11 三月中并 约，以备他方违约时有证可查如果像該案中的 3 方只有口头约定， 无大的变化也就是说， 乙公司的违约尚不构成根本违约按中国 也要注意留存证据，以备发生争议时用《公约》规则保护自己。 澳大利亚某公司应中国某公司的请求 合同法，此项违约也不构成“严重影响订立合同所期望的经济利益” 6、2003 年，澳大利亚某公司应中国某公司的请求报出铁矿石初级 、 中方接到 因此，对于乙公司的违约行为A 公司只能要求损害赔偿，却不能拒 产品 2000 公吨每公吨 120 美元，即期装运的实盘 阿方报盘后，一再请求阿方增加数量降低价格，并延长有效期阿 收货物，也不能要求撤销合哃 根据《联合国国际货物***合同公约》和我国《合同法》规定， 方公司将数量增到 3500 公吨每公吨价格为 CIF 上海价 110 美元， 只有当卖方购成根本违约时买方才有权拒收货物并要求撤销合同； 有效期最后延长至 6 月 25 日，中方公司于 6 月 20 日来电表示接受 阿方接到该电报时得知国际市场铁矿石价格上扬，因 未构成根本违约合同不能撤销，买方不能拒收货物只能要求损害 该盘。 此决定拒绝成交于是向中方发电，稱：“由于国际市场铁矿石价格发 赔偿 中方对此拒绝接受，认 5、2008 年 8 月德国某公司与香港某有限公司签订了购买 1000 台 生变化，货物已于接箌你方电报时售出” 、 PC 机的合同 机的合同。港商提供 20 台之后经德方检验，质量不合格予以退 为中方是在发盘有效期内接受了阿方发盘坚持要求按发盘的条件执 货，但 20 台 PC 机的货款已付 港方自知本公司提供合乎要求 行合同，阿方如不执行合同则要赔偿中方的损失，即差价 25 万美 的产品已属不可能就向德国公司提议，邀请中国某公司负责供货 元。 试问： 货款由德国公司汇付中方公司帐户 3 个月后，中方如期完成供 试问： 中方公司 6 月 20 日来电表示接受的发盘是实盘还是虚盘此时 货，质量经德方公司 检验合格 但德国公司将货款汇付中方指 参考***： 发盘，又称报价即民法上所称的 定的银行帐户时，扣除了港商交货的 20 台不合格 PC 机的货款 合同是否成立？ 参考*** 中方公司为此向德国法院起诉要求取得货款。 德国公司的律 “要约”是指一方当事人向一个以上特定的当事人提出的订立合同的 师辩称：该公司与中方公司没有合同关系。订购 PC 机合同是与港方 建议 接受，又称“承诺”是指受盘人（受要约人）愿意根据报价人所 签订的，只昰代港方支付货款因此有权扣除港方提供不合格货物的 货款。 中方律师认为：中、港、法 3 方在港方供货有困难时约 列的条件订立合同嘚意思表示。 在本案中卖方在发盘后，经延长有效期后合同中的实质性条 定由中方公司履行供货义务，这一约定与法、港之间的前合哃没有关 系在中方公司完成供货义务以后，德方公司应该按约定付足货款 款完整、肯定、明确，而且规定了有效期为 6 月 25 日由此看出賣 德方公司与港方公司关于前 20 台 PC 机的债务，与中方公司无关 方发出的是有确定意义的发盘，因此此发盘为实盘，而非虚盘 按照约定必须信守原则，阿方发出的实盘受盘人在有效期限内 德方公司私扣货款是违法的。 法院在听取了双方陈述后认为港方履约有困难，经各方同意 作出接受的意思表示，即承诺后双方合同关系即告成立，就应履行 邀请中方公司负责供货是合法的根据联合国国际货物买賣合同公约 各自的权利和义务。 的规定3 方的口头约定是有效的，德方应该向中方公司帐户汇付 6 月 20 日此货物销售合同已经成立，在双方當事人之间形成了合同 1000 台 PC 机的全部货款从中扣除港方所供 20 台不合格 PC 机的 约定的权利义务关系，一方违反合同规定的条款即构成违约，應当 承担违约责任因此，本案中的销售合同在 6 月 20 日已成立 货款是违约的。法院判中方公司胜诉 国际货物***合同是当事人之间意思表示一致的结果，是通过一 试问： 试问：1、我国法律关于涉外合同的形式有效性是如何规定的 方提出要约、另一方对要约表示承诺而成竝的。要约一经受要约人承 2、关于合同的形式我国法律与“公约”的规定有何不同？ 答：我国合同法第 10 条明确指出：“当事人订立合同有书面形 诺，合同即成立当事人双方就应履行各自的权利和义务。 比利时中间商尼米兹来到天津 式、口头形式和其他形式。法律、荇政法规规定采用书面形式的应当 7、2005 年比利时中间商尼米兹来到天津，提出向连云港某肉食公 、 采用书面形式当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式” 司按 CIF 安特卫普条件订购冷冻白条鸡共计 30 公吨，总值 20 万欧 安特 元凭规格***，其规格为： “去头、毛及内脏” 不久实际买主 这说明在我国成立的涉外合同的形式不受限制。 卢森堡的 A 公司开来信用证 连云港肉食公司凭此办理装运， 并提交 《联匼国国际货物***合同公约》第 11 条规定：“本公约的*** ***单据向银行议付货款包括商检局出具的检验***。检验***注 合同无须以書面订立或书面证明在形式上不受任何其他条件的限 货运到目的 制。 销售合同可以用包括人证在内的任何方法证明 ”这说明国际货物 奣：“本产品加工及冷冻良好，完全适合人类食用” 地后，中间商尼米兹来电称：“已收到货但货有鱼腥味，卢森堡商人 ***合同在形式上不受限制可以是书面的、口头的，或其他可以证 对此有异议”不久，来函详细说明：“货到目的港后品质和包装良 明合同存茬的方式。 但是我国在加人《公约》时，对此作了保留即我国要求涉外 好，海关放行后已在市场上销售，但客户反映白条鸡有鱼腥味， 合同必须以书面订立我国法律不保护口头约定的涉外合同。本案最 经当地卫生局检验认为不适合人类食用，禁止出售而货物茬冷冻 条件下，不可能有异味在运输中也不存在遭受外界环境污染这种情 2

况，因此不能向轮船公司或保险公司索赔此肉食品经过解冻囷融化 只接运货物。韩国金玉姬公司未按期派船前来装运一直延误了数月 玉米装船交货，运抵目的地后韩国金玉姬公 后，出现这种疵疒由此可推断出，所选用的鸡是用鱼饲料喂养而 才派船来华接货。 且一直喂养到屠宰前为止” 中间商尼米兹据此向连云港方提出 司發现玉米生虫，于是委托当地检验机构进行检验并签发了虫害证 西南创业有限责任公司接到对方索赔请求， 一方面拒绝赔偿 退货，而連云港方认为所交货物的品质完全符合公司的正常出口标 明 准，而且本国检验局出具的检验***证明此产品完全符合人类食用 另一方媔要求韩国金玉姬公司支付延误时期西南创业有限责任公司 至于其中有一部分带有鱼腥味，是国际市场上的通行品质连云港方 支付的仓儲保管费及其他费用。 另外保存在中国商品检验局的检验货样，至争议发生后仍然完 所供货物无可指责拒绝退货。 好未发生虫害。 試问： 试问： 试问： 试问： 连云港方以白条鸡带有鱼腥味是国际市场此类产品的通常品质 （1）这批货物的风险自何时起由卖方转移给买方 為由拒绝退货是否有理 （2） 西南创业有限责任公司要求韩国金玉姬公司支付延误时期 参考***： 参考***： 此案涉及到《联合国国际货粅***合同公约》有关卖方所承担的 的玉米仓储保管费及其他费用能否成立，为什么 （3） 韩国金玉姬公司的索赔请求能否成立，为什么 担保义务问题。 理论解析： 卖方对货物的担保义务分为两种分别是权利担保义务和品质担 理论解析： 关于 FOB 术语。 保义务： FOB 术语是意思是船上交货（指定装运港） 。在本案中： 权利担保义务在《公约》第 41 条、第 42 条对此作了详细规 （l）以 FOB 价格条件成交，风险从货物自装運港越过船舷时起 定主要包括两项内容： 第一，卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或要 由卖方转移给买方。 （2）能够荿立因为按 FOB 条件，由买方指定船只并订立运输 求的货物除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物 第二，保证他所交付的貨物是第三方不能根据知识产权提出任何 合同如果买方指定的船只不能在规定日期到达，则由买方负担一切 由此而产生的额外费用 权利或请求的货物。 （3）不能成立因为按 FOB 条件，买方承担货物自装运港越过 在本案中连云港方公司认为所交货物的品质安全符合公司正瑺的 出口标准，经商检局出具的检验书证明完全符合人类食用而其中一 船舷以后的一切风险。卖方只能保证玉米在交货时的品质规格對运 部分带有鱼腥味，是国际市场上所供同类货物的通常标准因此，连 输途中所引起的玉米品质变化不属卖方责任并且合同规定，以Φ国 商检局的检验证明为最后依据而保存在中国商检局购验货样至争议 云港公司完全有理由拒绝退货。 根据《联合国国际货物销售合同條约》的有关规定卖方交付的 发生后仍然完好，未发生虫害因此可以肯定卖方交货时的品质是完 货物必须与合同规定的数量、质量和規格相符。如果完全相符买方 好的。该案责任不在卖方韩国金玉姬公司的索赔要求不能成立。 天津的价格条件从日 无权拒收货物；否則任何违反这方面的要求，买方则有权拒收货物 10、 、 西南创业有限责任公司以每台 600 美元 DIF 天津的价格条件从日 本龟田一郎公司购进电子計算机 100 台，以中国银行天津分行为开证 8、伊丽莎白号轮在美国港口装运几宗货物去日本的港口横滨和东 本龟田一郎公 、伊丽莎白号轮在媄国港口装运几宗货物去日本的港口， P 公司是其中一宗货物的托运人 该货应在东京港交付。 2000 行开出不可撤销的跟单信用证。龟田一郎公司将该批货物以集装箱 京 年 4 月 20 日伊丽莎白号轮抵达横滨，计划 5 月 4 日驶往东京 4 交承运人，并在太平洋保险公司投了一切险日本东京銀行对龟田一 月 24 日该轮主机发生严重损坏。 5 月 9 日承运人经共同海损理 郎公司提交的单据进行了议付。中国银行对东京银行传来的单据审查 西南创业有限责任拿到提单 到船上启开集装箱封条， 算师通知 T&P 公司修理工作估计需要 1 个半月。承运人提出为 后支付了款项。 了减尐延滞用其他工具把货物从横滨转运至东京，但除了共同海损 发现集装箱内只有破布、石块等物 试问： 分摊保***外，T&P 公司还需另外提供一个“不可分割协议”作担保 试问： （l)西南创业有限责任公司是否有权要求中国银行追回货款？ T&P 公司以共损分摊保***形式提供了擔保 但拒绝提供不可分割协 （2)西南创业有限责任公司是否可持保单向保险公司获取赔偿？ 议并在横滨提货。承运人拒绝在横滨而只愿茬东京交货并声称要 （3)西南创业有限责任公司是否可以要求承运人承担责任？ 对货物行使留置权以确保其对共损分摊的索赔权。 托运囚向日 （4)西南创业有限责任公司应该如何弥补损失 本上诉法院申请强制执行令，指令承运人在得到不包括不可分割协议 理论解析： 的共損分摊担保后在横滨交货。 P 公司提供了共损分摊担保后 理论解析： （1）我们先看一看什么是信用证。信用证是 19 世纪发生的一次 在横滨提取了货物在所有共同海损费用发生之前，承运人已向 T&P 公司交付了货物承运人提起诉讼，要求向 T&P 公司追偿在 T&P 公 国际贸易支付方式上的革命这种支付方式首次使不在交货现场的买 司的货物实际卸船之后，但在航舶抵达目的港前发生的共损分摊费 卖双方在履行合同时处於同等地位，在一定程度上使他们重新找回 了“一手交钱一手交货”的现场交易所具有的安全感，解决了双方互 用 不信任的矛盾。 试問： 试问： 《跟单信用证统一惯例》第 4 条明确规定：“在信用证业务中各有关 T&P 公司是否应承担共同海损分摊费用 方面处理的是单据，而鈈是与单据有关的货物、服务及/或其他行为 理论解析： 理论解析： 在海上运输中，船舶货物等因遭遇海上风险而发生的损失称为 在使鼡信用证支付的条件下，受益人要想安全、及时收到货款必须 做到“单单一致”、“单证一致”。 海损 所以，西南创业有限责任公司無权要求中国银行追回货款根据 海损按其性质和分摊方式不同，分为单独海损和共同海损 信用证独立原则，银行对于提供与信用证相苻单据的卖方有付款义 海上损失和费用： 海上损失和费用是指被保险货物在海洋运输中，因为遭受海上风 务开证行对议付行传来的与信用证相符的单据，也应该付款给议付 行 险，引起的损失与费用 本案中， T&P 公司在横滨提取货物之前曾向承运人提交了共同海 （2）根据峩国法律解除保险合同的情形包括： 所以，西 损分摊担保但这并不构成 T&P 公司承担分摊的理由。共同海损分 南创业有限责任公司不能从保险公司获得赔偿因为被保险人欺诈， 摊担保是一种有条件的保证协议 它的意义在于： 一旦共同海损成立， 担保人将承担其担保的义務若共同海损不成立，担保协议将失去存 保险合同无效保险公司不负责任。 （3）以提单上是否有批注分为清洁提单和不清洁提单 西 茬的意义。共损担保书在任何时候不能成为共损成立的理由或证据 南创业有限责任公司不能要求承运人承担责任。因为承运人签了清洁 吔不是当事人同意承担共损分摊的证据 承运人没有责任。 承运人没有责任 共同海损措施是船长为了挽救船舶和货物使其摆脱共同危险洏 提单，并且支付了表现清洁的货物承运人没有责任 （4)西南创业有限责任公司可以对龟田一郎公司采取法律行动， 采取的行动这里的關键在于"共同"二字。在一般情况下托运人应 承担分摊共损的特殊费用。船货没有或不再面临共同危险，共同海 提出索赔因为龟田一郎公司严重违约。 关于索赔 损便不能成立，托运人便不应承担海损费用的分摊 1、海牙规则第 3 条，“在将货物移交给根据运输合同有权收货的 9、 2007 年西南创业有限责任公司 A 与韩国金玉姬公司 B 签订一份玉 、 米的购销合同合同具体规定了水份，杂质等条件以中国商品检验 人の前或当时，除非在卸货港将货物的灭失和损害的一般情况已用 米的购销合同 局证明为最后依据。 单价为每吨 1800 美元FOB 天津港，麻袋 书面通知承运人或其代理人则这种移交应作为承运人已按照提单规 装，每袋净重 100 公斤 韩国金玉姬公司须于 2007 年 8 月派船 定交付货物的初步证据。 3

如果灭失或损坏不明显则这种通知应于交付货物之日起的 3 天 的措施。该争议不属于《技术性贸易壁垒协议》的调整范围包装标 准与產品的性质及品质无关。 内提交 3．中国德福有限责任公司发盘： 马口铁 500 公吨，每吨 545 中国德福有限责任公司发盘： 公吨 如果货物状况在收受时已经进行联合检验或检查，就无须再提交 中国德福有限责任公司发盘 “ 中国口岸 月装运， 8 即期信用证支付 ” 书面通知。” 美元 CFR Φ国口岸 月装运， 即期信用证支付 20 日复到有效。 限 “市场坚挺价格不能减少，仲 11、 万美元 11、跨国纳税人富珂珠先生 2004 年国内应税所嘚 120 万美元，在来 德福加斯尔有限责任公司当即回电： ”此时马口铁价格确实上涨，德福有限责 万美元 源国已经缴纳所得税 25 万美元。居住国所得税采用扣除法避免国际 裁条件可以接受速复。 任公司于 19 日复电： “接受你 16 日发盘信用证已经由中国银行开 重复征税， 重复征稅税率为 40%。 出，请确认但德商未确认并退回信用证试问，合同是否成立德福 试问， 试问： 试问 合同是否成立 试问： 有限责任公司有无失误，并且说明理由 有限责任公司有无失误， 并且说明理由 该跨国纳税人应向居住国缴纳多少所得税？ 合同未成立理由：加斯克尔有限责任公司 16 日发盘经德福有 答：扣除法是指：居住国在对跨国纳税人征税时，允许本国居民 限责任公司 17 日还盘失效德福有限责任公司有失误：我公司不应 将国外已纳税款视为一般费用支出从本国应税总所得中扣除。 富珂珠先生应向居住国缴纳税款 38 万美元（120 万美え-25 万 接受 16 日发盘，而应接受加斯克尔有限责任公司 17 日发盘在接受 时不应有“请确认。 ”的字样等于对方确认后合同方可成立，使对 美え）*40%=38 万美元 方有了主动权 乙： 4．A 国一公司向 B 国一公司出口泰国香米，并签订了 FBO 合 国一公司出口泰国香米 请您对于重复征税与重叠征税鼡简单的例子解释一下好么? 同。A 国公司在装船前向检验机构申请检验检验结果是货物符合合 甲： 好吧。现在很多国家都发现了双重征稅的害处，但是由于涉及 同的质量要求A 国公司在装船后及时向 B 国公司发出装船通知，但 主权以及利益所以很难解决，实践中是通过一系列协定来解决的 在海上航行中由于海浪过大。大米被海水浸泡质量降低。货物到达 简单说来例如：2006 年间甲国居民赵某在乙国得到叻一笔利息 目的港后，B 国公司要求 A 国公司赔偿差价损失 收入，如果甲国实行属人税收管辖原则乙国实行属地管辖原则，则 问：A 国公司昰否应该对上述损失负责如果本合同以 CIF 术 甲、乙两国都可依法在该纳税年度内对赵某的利息收入征收所得税。 语或 CFR 术语成交大米被海沝浸泡的风险损失又分别由谁承担？ 卖方不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负责 该风险应该 这属于重复征税。 再例如：甲国的Ｗ公司持有乙国的Ｈ公司 40％的股权2006 年 由买方承担。根据 INCONTERMS2000 的规定在 FOB 术语中，卖 末, Ｗ公司从Ｈ公司分得了的一笔股息如果甲国实行属人税收管辖 方只承担货物越过船舷之前的的风险，货物超过船舷之后的风险由买 原则而乙国实行属人或属地税收管辖原则，则乙国可依法对Ｈ公司 方承担除非卖方在交货时货物不符合合同要求。如以 CIF 或 CFR 在为股东分发股息前的应税所得征收公司所得税而甲国可依法对Ｗ 术语荿交，卖方也同样不对货物在运输过程中遭受的风险损失负责 根据 INCONTERMS2000 的规定，在 CIF 或 CFR 术语中卖方也只 公司从Ｈ公司所分得股息征收公司所嘚税。这属于重叠征税 公司签订一国际货物销售合同， 案例分析 1、中国 A 公司与某国 B 公司签订一国际货物销售合同由 承担货物超过船舷の前的风险，货物超过船舷之后的的风险也由买方 中国 A 公司向 B 公司出口 5 万套玩具共计 30 万美元。货物分两批交付 承担，除非卖方在交货時货物不符合合同要求 万套玩具， 万美元货物分两批交付。 5．印度国利文斯股份有限公司向德国麦卡锡有限责任公司出口 日内电汇给賣方 印度国利文斯股份有限公司向德国麦卡锡有限责任公司出口 买方预付款 10%，余款在买方提货 10 日内电汇给卖方一方违约需 ， 羊绒披肩 合同。 万美元 羊绒披肩，并签订了 CFR 合同利文斯顿股份有限公司在装船前向 支付违约金 1 万美元 检验机构申请检验，检验结果是货物符匼合同的质量要求利文斯顿 合同订立后， 买方如约支付了预付款 卖方按时发运了第一批货 检验机构申请检验，检验结果是货物符 股份囿限公司在装船后及时向麦卡锡有限责任公司发出装船通知但 物。 买方收到货物后借故不按时付余款 直到收货后起 3 个月才汇付 在海上航行中由于货物被雨水浸泡，质量降低货物到达目的港后， 麦卡锡有限责任公司要求利文斯顿股份有限公司赔偿差价损失 第一批货款。 利文斯顿有限公司是否应该对上述损失负责货物被海水浸 这一期间， 卖方通过中国驻外商务机构了解到买方被其他债权人 问： 泡的风險损失又分别由谁承担 起诉，财产被查封随时有破产可能。遂中止履行第二批交货 利文斯顿股份有限公司以 CFR 术语成交。不对货物在運输过程 根据《联合国国际货物销售合同公约》回答以下问题： 回答以下问题： 回答以下问题 中遭受的风险损失负责 根据 INCONTERMS2000 的规定， CFR 术 在 （1）卖方中止履行第二批交货是否有法律依据 语中，利文斯顿股份有限公司只承担货物超过船舷之前的风险货物 有法律依据。买方构荿预期违约 （2）如买方在合理时间内提出有效银行保函并请求卖方履约， 超过船舷之后的风险也由麦卡锡有限责任公司承担除非利文斯顿股 份有限公司在交货时货物不符合合同要求。 卖方仍不履行怎么办？ 6．中国银行决定对境内一重大中外合资经营项目提供一笔巨额 賣方应继续履行否则应承担不交货的违约责任。 中国银行决定对境内一重大中外合资经营项目提供一笔巨额 商业贷款在签订协议前，銀行人员向某律师事务所就如何通过合同 （3）如果第二批交货双方最终都不履行可否因此解除整个合 商业贷款，在签订协议前银行人員向某律 条款，保证债务人如期偿还债务进行咨询你作为律师，如何回答 你作为律师， 同为什么？ 你作为律师 如何回答 （1 ）应规萣担保条款，包括物权担保和信用担保； （2）规定陈 不可以 只能解除第二批交货义务。 该合同属于可分割履行合同 述保证条款，借款囚应保证其经营状况、财务状况良好和真实其货 （4）违约金效力应依据何种法律决定？ 款项目经过合法批准授权 （3）应规定某些约定倳项，贷款人不得在 依据国内相关准据法确定违约金效力 2．2008 年，加拿大魁北克省以本省境内销售的可重复利用的易 其资产上设置抵押权囷其他担保物权清偿时应保证贷款人与其他债 （4）违约及救济条款，应规定预期违约和实际违 拉罐啤酒包装不利于环保为由决定对境內这种罐装啤酒征收捐税。 拉罐啤酒包装不利于环保为由决定对境内这种罐装啤酒征收捐税。 权人处于平等地位 事实上，市场上销售嘚罐装啤酒几乎都是法国克雷嘉文厂生产的本 约时的救济办法。 7．印度国尤素福股份有限公司向德国麦克莱伦有限责任公司出 地啤酒都昰瓶装另外，本地的罐装饮料、罐头不属于征税范围克 ． 口羊绒披肩， 合同 尤素福股份有限公司在装船前向检 雷嘉文厂认为，安少此举违背了 WTO 的规则（加拿大和德国均为 口羊绒披肩并签订了 CIF 合同。尤素福股份有限公司在装 WTO 成员） 魁北克省认为其采取的措施属于一般例外范围，不受 验机构申请检验检验结果是货物符合合同的质量要求。尤素福股份 有限公司在装船后及时向麦克莱伦有限责任公司发絀装船通知但在 GATT 规则约束。双方发生争议 （1） 问： ）该争议应由哪些规则调整？魁北克省的规定是否违反 海上海上航行中由于货物被雨水浸泡质量降低。货物到达目的的麦 （ 克莱伦有限责任公司要求尤素福股份有限公司赔偿差价损失 WTO 规则？该纠纷应如何解决 尤素鍢有限公司是否应该对上述损失负责？ 双方争议属于 GATT 国民待遇原则调整范围不属于 GATT 一 问：尤素福有限公司是否应该对上述损失负责？货粅被海水浸泡的风 尤素福有限公司是否应该对上述损失负责 险损失又分别由谁承担（ ？（1） 般例外的范围一般例外不包括为环保所采取的措施。该争议不属于 险损失又分别由谁承担（ ）尤素福股份有限公司不应该对上述损 《贸易的技术性壁垒协议》的调整范围，包装標准与产品的性质及品 失负责尤素福股份有限公司提供的产品经商品检验机构检验为合 格，同时在装船后及时通知了买方已恰当、充汾履行了卖方的义务。 质无关 安省的行为属于歧视克雷嘉文厂的行为，违反 GATT 的国民待 同时按照 CIF 术语在卖方无违约的条件下，货物在越過船舷后的风 （2） 遇原则克雷嘉文厂可向当地政府请求其改正，也可通过本国政府与 险应有买方承担故货物损失应由麦克莱伦有限责任公司承担。 CIF 术语下买方仅需投保平安险即可。而平安险的承保范围是自然 该国协商甚至向 WTO 申诉 （2）该争议是否属于一般例外范围？該争议是否属于《技术性 灾害造成的货物全损和意外事故造成的货物全部或部分损失故保险 ）该争议是否属于一般例外范围？该争议是否属于《 贸易壁垒协议》的调整范围 贸易壁垒协议》的调整范围？双方争议属于 GATT 国民待遇原则调整 公司可坚决赔偿质量降低而造成的损夨如承运人及其雇员对货物被 范围。不属于 GATT 一般例外的范围一般例外不包括为环保所采取 雨水浸泡有过错，其损失可由承运人和麦克萊伦有限责任公司分别承 4

的单据并支付货款 8．印度国金狮股份有限公司向德国托马斯有限责任公司出口羊 印度国金狮股份有限公司向德國托马斯有限责任公司出口羊 问：菲利普期有限责任公司是否有权拒绝支付货款？ 菲利普期有限责任公司无权拒绝支付货款 阮氏有限责任公司的 绒披肩， 绒披肩并签订了 FOB 合同。金狮股份有限公司在装船前向检验机 构申请检验检验结果是货物符合合同的质量要求。金狮股份有限公 主张合理 根据 INCONTERMS2000 的规定，在 CIF 术语中货物超过船 司在装船后及时向托马斯有限责任公司发出装船通知，但在海上海上 航行中由於货物被雨水浸泡质量降低。货物到达目的港后托马斯 舷之后的风险由菲利普斯有限责任公司承担，除非阮氏有限责任公司 违反合同規定的义务本案中，阮氏有限责任公司并无违约之事实 有限责任公司要求金狮股份有限公司赔偿差价损失。 并按照合同规定提交装运單据菲利普斯有限责任公司应该向阮氏有 金狮有限公司是否应该对上述损失负责？ 问：金狮有限公司是否应该对上述损失负责 金狮股份有限公司不应对货物在运输过程中遭受的风险损失负 限责任公司付款。 同时根据 INCONTERMS2000 的规定，在 CIF 术语中阮氏 责。 该风险应该由托马斯有限责任公司承担 根据 INCONTERMS2000 的规定，在 FOB 术语中金狮股份有限公司只承担货物超过船舷之 有限责任公司负责办理海上货物运输保险，因此菲利普斯有限责任 前的风险，货物超过船舷之后的风险由托马斯有限责任公司承担除 公司可以根据保险单扬长避短同保险公司索赔。 13．中國 A 公司与意大利 B 公司签订了一份由 A 向 B 出售 100 非金狮股份有限公司在交货时货物不符合合同要求本案中，卖方提 ． 桶盐渍蘑茹的合同 交了苻合合同规定的货物并及时发出装船通知，已履行了合同义务 桶盐渍蘑茹的合同，分两批交货总价金 10 万美元，价格条件为 CIF 热那亚合哃规定，索赔期为到货后一个星期合同成立后买方应在 风险已转由买方承担，因此卖方对损失不负责任 9．2006 年 4 月，中国鼎天有限责任公司与德国贝佛里奇有限责 一个月内交付 1 万美元定金卖方发出货后，定金作为货款；卖方不 任公司签订了冷轧卷板进口合同合同约定：貝佛奇有限责任公司在 交货应双倍返还定金。第一批货物 50 桶专方按期装运了货物，但 任公司签订了冷轧卷板进 是货物延期一个星期到港，买方收到卖方寄来的清洁提单提货经 2006 年 6 月底前货，付款方式为信用证 合同签订后， 鼎天有限责任公司按期开来了信用证 但直到 2006 買方自己检验发现，50 桶货物有 5 桶缺重共 80 公斤（每桶应为 50 公 第二批货物到港后，经详细开箱检验发现因盐度不够每桶蘑茹 年 6 月 30 日鼎天有限责任公司仍未收到贝佛里奇有限责任公司任 斤） 何关于货物已经装船或延期交货的通知。7 月 3 日贝佛里奇有限责 都有腐烂变质现象，买方出具了由检验机构签发的商检证明双方因 （1）赔偿第一批货物短重的损失 任公司向鼎天有限责任公司发来传真，称原定货轮因故延至 7 朤 15 索赔不成请求仲裁买方要求卖方： （2）赔偿第一批货物因延迟到港的罚金 500 美元； （3）第 日才能起航，无法保证按期交货要求鼎天有限责任公司将信用证装 1000 美元； 船期延至 7 月 15 日，有效期延至 7 月 31 日并要求鼎天有限责任公 二批货物退回，赔偿买方因此遭受的利润损失 2000 美元同时应双 ？（1） 司按期回复告知贝佛里奇有限责任公司修改信用证的条件是价格下 倍返还这批货物定金 2000 美元。问：该案如何处理（ ）第一批货 问 该案如何处理？（ 调 10%否则将宣告撤消合同。但贝佛里奇有限责任公司没有同意 物卖方按时装运，并取得清洁提单应初步认定卖方已屐行合同，买 仍然要求鼎天有限责任公司延长信用证有效期否则将货物另售他 方收到货物后，由自身对货物进行检验而鈈是由独立检验机构参与 检验，其货物短重主张和索赔要求不应支持 （2）卖方按时装运货物， 人 ． 鼎天有限责任公司于 7 月 15 日正式函告貝佛里奇有限责任公司， 货物延迟到港的原因不在卖方根据 CIF 条件，货物风险自超过船舷 时转移卖方因延迟到港的罚金主张，不应予以支持 （3）第二批货 终止合同并提出索赔。 鼎天有限责任公司最后的处理方法是否合理为什么？ 问：鼎天有限责任公司最后的处理方法昰否合理为什么？如 物已经丧失任何使用价值卖方构成根本违约。应该支持卖方退回 （4）买方要求双倍返还违 果鼎天有限责任公司嘚主张成立，如何赔偿鼎天有限责任公司（1） 解除这一部分合同，赔偿利润损失的主张 因为合同规定， 只有在卖方不交货时才这样做 鼎天有限责任公司最后的处理方法合理。因为贝佛里奇有限责任公司 约金的要求不予支持 未按期交货已经构成违约，而且在鼎天有限責任公司拒绝将信用证延 卖方是交货不符不是不交货。 1、 2006 年 10 月 18 日法国亨利有限责任公司完成了一项新式的 期的情况下仍未履行交货义務，故贝佛里奇有限责任公司的行为构 、 汽车外观设计 成根本违约，鼎天有限责任公司有权解除合同并向贝佛里奇有限责任 汽车外观设計10 月 30 日，该公司向法国专利局提出了外观设计专 利申请 法国专利局对该项申请予以公布。 公司索赔 利申请。2007 年 2 月 4 日法国专利局对該项申请 2007 年 5 月 3 日法国亨利有限责任公司向中国专利局递交了外 贝佛里奇有限责任公司应该赔付合同规定的价格与卖方应交货 时，货物在卖方所在地价格之间的差额或者如买方补进货物，应赔 观设计专利申请 与此同时， 中国利程有限责任公司于 2006 年 12 月 4 日完成了同 付合同价格與补进货物价格之间的差额 10。托运人马克辛靴鞋公司出口一批货物由承运人加拿大政 样设计，并与 2007 年 2 月 5 日向中国专利局递交了外观设計专利申 托运人马克辛靴鞋公司出口一批货物， 府商业海运公司班轮运输货物装船后，承运人向托运人签发了海运 请问： 府商业海運公司班轮运输。货物装船后承运人向托运人签发了海 中国专利局应该将该项专利权授予哪个公司？ 提单提单背面订有适用《海牙规則》的条款。但船在开航前发生火 ⑴中国专利局应该将该项专利权授予哪个公司中国专利局应 灾，致使货物受到损害经调查，火灾的起因中由于经船长授权的雇 该将该项专利权授予中国利程有限责任公司⑵说出理由。这涉及优 ⑵说出理由 《巴黎公约》优先权原则是指已经在一个成员国正式提出 佣人员在对排疏忽所致托运人对未能交货造成的损失要求承运人赔 先权问题。 了发明专利、实用新型专利、外观设计专利或商标注册的申请人在 偿。 其他成员国提出同样的申请在规定期限内应该享有优先权。 问：该案如何处理 外观设计和商标的优先权申请期限则为 6 个月。 该期限从第一次 承运人应赔偿因未做到开航前和开航时使船舶适航。 11．中国 A 公司与韩国 B 公司成立一家苼产医用电器的合资经 提出申请之日起算提出申请的当天不计入期限之内。如果期限的最 中国 营企业 任董事长。中方以土地厂房及原囿设备作为投资 后一天是被请求保护国家的法定假日或主管机关当天不办理申请，则 营企业由韩方 X 任董事长。中方以土地厂 韩方投资 5 萬美元共同经营 5 年后，由于经济效益不好韩方董事 该期限应顺延于其后的第一个工作日。 法国亨利有限责任公司享有优先权期限是自 2006 姩 10 月 30 日 长未经中方同意通过订立合同将企业承包给一韩国人经营，并声称 每年给中方一定金额的承包费 以后 3 年， 没有给中方任何分配利润 至 2007 年 4 月 30 日。 中国和法国都是《巴黎公约》成员国应该遵守优先权的规定。 因承包费未能兑现中方起诉。 2007 年 5 月 3 日是法国亨利有限責任公司向中国专利局申请的 该案如何处理 问：该案如何处理？（1）中外合资经营企业应由双方共同经营 韩方董事长单方面将企业承包给个人经营的合同违反法律，应为无效 有效申请日中国利程有限责任公司的有效申请日是 2007 年 2 月 5 合同，应解除承包合同恢复共同经营。 （2）中外合资经营企业应按 日利程有限责任公司申请在先，所以中国专利局应该将该项专利 投资比例分配利润、承担风险，韩方不僅将企业承包给他人而且是 权授予中国利程有限责任公司。 2、 中方长期不能获得利润也违反了中外合资经营企业法。在查清企业 某省開大服装公司是由该省服装进出口 集团） （甲方） （集团） 公司 甲方） 、 某市东风服装厂（乙方）及大进国际贸易（香港）有限公司（丙方） 最后盈余的基础上补偿中方合营者的损失。 某市东风服装厂（乙方）及大进国际贸易（香港）有限公司（丙方） 12．菲利普斯有限责任公司和阮氏有限责任公司签订了一份大 按 4：3：3 的比例共同出资兴建 ： ： 的比例共同出资兴建的服装加工出口型企业按照合资合 菲利普斯有限责任公司和阮氏有限责任公司签订了一份大 合同。 合同规定： 米 CIF 合同合同规定：在大米到达目的地港伦敦时凭装运单据支付 同的規定，甲方的主要责任是办理申报合营公司的报批手续并负责 现金。合同订立后一个月大米出运，但由于运输途中遇险不能到达 第一姩至第十年供给合营公司对美出口服装配额合营公司所生产的 目的港伦敦。当阮氏有限责任公司持提单等装运单据要求菲利普斯有 合格產品全部外销由甲方作为产品出口代理。合资合同履行不到两 限责任公司付款时菲利普期有限责任公司以大米不能到达目的的港 年，匼资各方之间即发生争议：甲方以国家规定“三资”企业不得使 伦敦为由拒绝接受单据和付款但阮氏有限责任公司认为他已经按照 用出ロ配额为由拒绝继续按合同向合资公司如数提供出口配额，并扣 合同规定的条件投保菲利普斯有限责任公司应该接受符合合同规定 留了匼资公司 1989 年和 1990 年的出口结汇款 70 余万美元。乙方遂 担 5

根据合资合同仲裁条款的规定于 1991 年 4 月向中国国际经济贸易仲 关联企业支付了一系列预付款，同时又允许母公司集团作为债务人延 裁委员会提请仲裁 被申请人是甲方和丙方。 仲裁庭经过审理 1992 迟支付其他债务。 于 年 1 月 25 日做絀部分裁决于 1992 年 4 月 20 日做出最终裁决，仲 问：锡比尔股份有限公司是否应对艾赛亚有限责任公司的债务 承担责任为什么？ 裁庭在裁决中認为：合资合同明确了被申请人（甲方）是合资公司产 承担责任为什么？ 对于母子公司之间的责任承担 当前有以下三种观点和做法： ⑴ 品的唯一出口代理；合资合同中关于配额的规定实质上是就被申请人 同合资公司直接向国家申请配额，也不要求被申请人代表合资公司姠 有限责任原则；⑵整体责任原则⑶特殊情况下的直接责任 本案中， 上述举证如经查实 说明母公司锡比尔股份有限公司以 国家申请配額，因此并不涉及需要或影响全国配额的平衡问题仲裁 庭故而裁决合资合同是有效的，被申请人没有提供足够的配额也没 子公司艾赛亞有限责任的形式实施了欺诈行为，即欺诈艾赛亚有限责 任公司的债权人以逃避债务债权人可要求锡比尔股份有限公司对艾 有代理出口匼次公司的全部产品，已构成违约应赔偿经济损失。 裁决做出后 被申请人逾期未履行裁决， 申请执行人某市东风服 赛亚有限责任的债務承担责任 4、A 国通知 B 国，禁止从 B 国进口羊肉理由是羊肉的荷尔蒙 国进口羊肉， 装厂于 1992 年 5 月 28 日向该省某市中级人民法院申请强制执行該 含量超标，影响国民的身体健康 国经过调查发现 院于 1992 年 9 月 28 日做出《民事裁定书》 ，认为： “依照国家现行政 含量超标影响国民的身體健康。B 国经过调查发现A 国境内销售 策、 法律规定， 如予以执行将严重损害国家经济利益和社会公共利益 的羊肉荷尔蒙含量与 B 国羊肉嘚荷尔蒙含量是一样的。还发现A 国 影响国家对外贸易秩序。依照民事诉讼法第 260 条裁定仲裁裁决不 还不断从 C 国进口同样质量的羊肉。 B 国認为 A 国违反了 DATT 原则他们的利益受到了侵害。 予执行 ”对此裁定，最高人民法院于 1992 年 11 月 6 日函告某省高 A 国反驳 他们采取的措施是不违反 DATT 原则的， 是属于一般 级人民法院： “经我院审查认为本省某市中级人民法院以仲裁裁决 的执行将严重损害国家经济利益和社会公共利益，影响国家对外贸易 例外所允许的问： 问 A 的原则？违反了那条原则 秩序为由裁定不予执行，是不正确的 ” （1） 国的做法违反了 GATT 的原則？违反了那条原则为什 ） 问题： 问题：某市中级人民法院做出的不予执行仲裁裁定的决定是否 么？ A 国的做法违反了 GATT 的最惠国待遇原则 最惠国待遇原则含 正确？为什么 正确？为什么 本案是一起中外合资经营企业争议仲裁案。 本案的关键问题并不 义是：一成员就任何┅项原产于另一成员的进口产品给予另一成员在 关税或其它方面的优惠必须立即无条件地给予原产于其它成员和相 在仲裁问题本身，而昰在于对仲裁裁决的承认与执行上 对于仲裁机构的裁决， 各国都赋予其强制执行国 我国也不例外。 同或类似的进口产品最惠国待遇原则的本质是要求 WTO 成员不得 民事诉讼法第 259 条规定： “经中国人民共和国涉外仲裁机构裁决的， 对来自或出口不同成员国的相同或类似的进絀口产品在实施优惠或 当事人不得向人民法院起诉一方当事人不履行仲裁裁决的，对方当 限制方面实行歧视待遇它是多边贸易规则的基石，也是多边贸易体 事人可以向被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院申请执 制赖以生存的法律基础 行。 ”当然经法定的某些情形，法院也可以裁定不予执行仲裁裁决 （2）A 国反驳的理由对不对？为什么A 国反驳的理由不对。 ） 国反驳的理由对不对为什么？ GATT 第 20 条第一款规定： 缔约方采取的为保障人民、 根据我国民事诉讼法第 260 条的规定被申请人提出证据证明仲裁裁 关于一般例外， 决有下列凊形之一的经人民法院组成合议庭审查核实，可裁定不予 动植物生命健康所必需的措施属于一般例外。 A 国一方面在自己国内允许销售哃样质量的羊肉 另一方面又进 执行：⑴当事人在合同中没有订仲裁条款或事后没有达成书面仲裁协 定的。⑵被申请人没有得到指定仲裁員或进行仲裁程序的通知或者 口 C 国同样质量的羊肉。所以不可以引用一般例外条款。 5、1993 年 5 月 20 日A 公司与某市建行签订的一份联建“银 公司与某市建行签订的一份联建“ 由于其它不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的。⑶仲裁庭的组 、 河大厦”的协议约定：一期工程建设费用由该建行承担竣工后其工 成或者仲裁的程序与仲裁规则 不符的。⑷裁决的事项不属于仲裁协 河大厦”的协议约定 议的范围或者仲裁机构无权仲裁的人民法院认定执行该裁决违背社 程总面积的 50%归建行所有；二期工程由该建行贷款 1800 万至 2000 万人民币给 A 公司，自合同签定起 3 年还清A 公司以二期工程的全 会公共利益的，裁定不予执行 A 于 “银 本案某市中院做出的不予执行仲裁裁决的决定， 即是根据上述第 部房产权作为贷款抵押 公司取得资金后， 1993 年 10 月开始 260 条做出的这看似符合法律规定，但却存在着以下三方面的不合 河大厦”施工为使整個工程尽早完工，以 A 公司为中方美国 B 公司为外方，于 1994 年 3 月 10 日在北京签定了合作建设、经营银河 法理之处： 第一上述规定是违背“社会公共利益”而所谓社会公共利益， 大厦合同A 公司以当时建有的大厦入资，合计 1200 万人民币占 ，懂事长由美国 是指关系全局、全国的根本性的重大利益而不仅仅是某一地区的避 注册资本的 50%，合作企业名称为“银行有限公司” 部利益 本案中如执行仲裁裁决， 将影响某省服裝进出口公司的利益 人约翰担任。双方合作中的纠纷管辖交由奥地利维也纳商会仲裁。 1995 年 10 月 5 日A 公司以合作企业经营有亏损为由，委託某 这是毫无疑问的但最多也只是影响到一个省的服装进出口业，这种 信托投资公司负责合作企业的经营管理遭到外方的反对。 利益尚不足以构成社会公共利益 1996 年 8 月， 建行要求 A 公司偿还贷款及利息共 2300 万元人民 第二 仲裁庭在做出仲裁裁决书时， 对配额业务做出了明确嘚分 析（详见案情介绍）并据此分析做出了支持申请方的裁决而某市中 币，后来双方经调解A 公司将银河大厦建行所有，用以抵偿全部貸 级人民法院却仍对此实质性问题进行审查判定其违反社会公共利 款及利息。此后建行查封了银河大厦的全部门厅。1996 年 9 月银 河大厦慬事长约翰以银河大厦名义向法院提起诉讼， 认为 A 公司和建 益这有审查仲裁实体事项之嫌。 ； 第三某市中级法院在《民事裁定书》中呮是简单地认定了执行 行查封银河大厦属于侵权行为。 本案涉及到四个法律问题：⑴法院对该案的管辖权问题⑵合 仲裁裁决会违背社会公共利益，但却并未解释在哪些方面以怎样的 ⑴ 法院对该案的管辖权问题。 作者能否以设置抵押的财产出资的问题 押的财产出资的问题 方式违背，也即没有充分说明理由因此，某市中级法院的做法是不 作者能否以设置抵押的财产出资的问题⑶委托第三者经营管理合莋 企业的条件。 正确的对此，最高人民法院也做出了有关决定 企业的条件。⑷合作者能否以已投入合作企业的财产偿还自己债务的 问題 从本案中引出的两点思考是： 第一， 要正确对待仲裁机构的裁决 问题。 （1）法院对该案的管辖权问题依据 A 公司与 B 公司在合作经 保證其具有强制执行力，这样才能发挥仲裁这一解决国际经济争议的 合作中的纠纷管辖 由奥地利维也纳商会仲裁。 方式的优越性和作用苐二，在裁定不予招待仲裁裁决时一定要依 营企业合同中的约定、 法定标准判定，并附上充足理由；并且法院只能在仲裁庭因程序明 此约定对中国法院管辖有无约束力呢？根据《中外合作经营企业法》 显不当而影响裁决公正性时才能予以审查并判定不予执行；对仲裁裁 苐二十六条及《民事诉讼法》第二百五十七条的规定如果当事人之 决的实质内容，除非其裁决违背社会公共利益否则即使有不合理之 間在合同中订有仲裁条款或事后达成仲裁协议的，当事人即不得向我 国法院提起诉讼；如果当事人提起诉讼人民法院也应以上述规定为 處，也不能由法院来改判这样做，是尊重仲裁的独立性 3、艾赛亚有限责任公司是跨国公司锡比尔股分有限公司在中国 理由不予受理，泹是上述规定的适用有两个先决条件：一是当事人之 艾赛亚有限责任公司是跨国公司锡比尔股分有限公司在中国 艾赛亚有限 设立的上商独資子公司专营食品加工和出口。艾赛亚有限责任公司 间的纠纷应属于合同范围的纠纷；二是发生在合同双方当事人之间的 设立的上商独資子公司 因严重财务危机而宣告破产其债权人向法院起诉，要求母公司锡比 纠纷在本案中，因为 A 公司擅自以其在合作企业中的财产偿還其债 务侵犯了合作企业基于使用权而享有的权益，故银河公司以自己的 尔股分有限公司对艾赛亚有限责任公司的债务承担责任并举證： 这显然不属于合作经营合同双方当事人 第一、 锡比尔股份有限公司的求偿权达到艾赛亚有限责任公司所 名义向 A 公司提起侵权诉讼。 之間的纠纷 也不是该合同范围内的纠纷 （不是属于行合作企业合同、 有负债的 45%； 。因此原合作合同中的仲裁条款中国法院受理本 第二、艾赛亚有限责任公司出口销售产品的 85%是销售给锡比 章程发生的纠纷） 案没有约束力。 如果本案是以 B 公司人民的名义第二部对 A 公司提起诉讼 则合 尔股份有限公司，并且共价格比其他买家更加优惠； 第三、 艾赛亚有限责任公司向锡比尔股份有限公司在中国的其他 作合同中的仲裁条款也许会对中国法院的管辖有约束力 6

（2） 依《中外合作经营企业法实施细则》第十九条规定， ***契约上对供应商所享有的损害赔償请求权让渡给用户用户可以 合作各方应当以其自有的财产或财产权利作为投资或合作条件，对该 直接向供应商行使请求权本案中，茬租赁合同中已订有了损害赔偿 投资或者合作条件不得设置抵押权或其它形式的担保其立法目的在 请求权让渡条款，故恒力纺织有限责任公司享有直接向卖方索赔的权 于保证合作企业出资的稳定为企业的正常经营提供法律依据。在本 利 4）瑕疵担保免责特约的理由是什麼？瑕疵担保免责特约的理由 （ 瑕疵担保免责特约的理由是什么 案中，A 公司以其已向建行设置担保的工程建筑向合作企业出资这 如下：1）任意法规性。民法关于瑕疵担保责任的规定为任意性规定 允许契约双方以特约予以变更。2）制度本身的要求多数判例认为， 一行為违反了法律规定 6、2005 年，德福有限责任公司从青岛向香港出口罐头一批共 融资租赁的经济机能在于向用户提供融资具有金融的性质，洇此 、 500 箱，按照 CIF HONGKONG 向保险公司投保一切险但是因为海 瑕疵担保免责特约为融资租赁制度本身的要求。3）用户的选择责任 向保险公司投保一切险。 运提单上只写明进口商的名称没有详细注明其地址，货物抵达香港 融资租赁是由用户基于自己的知识和经验选定设备，租賃公司完全 后船公司无法通知进口商来货场提货，又未与得福有限责任公司的 按照用户的指定予以购买因此选择错误的结果应由用户負责。4） 货运代理联系自行决定该批货物运回起运港青岛港。 在运回途 租赁公司缺乏商品知识、信息、经验和处置能力其机能仅在于姠用 中因为轮船渗水，有 229 箱罐头受到海水浸泡货物运回青岛港后， 户提供融资故而不承担瑕疵担保责任。5）融资租赁契约订有该项 德鍢有限责任公司没有将货物卸下只是在海运提单上不写进口商详 免责特约的同时也订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司 细哋址后又运回香港。进口商提货后发现罐头已经生锈所以只提 在***契约上对供应商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可 取叻未生锈的 271 箱罐头其余的罐头又运回青岛港。 得福有限 以直接向供应商行使请求权 8、1946 年，埃斯特石油有限责任公司在客麦隆注册成立总机构 埃斯特石油有限责任公司在客麦隆注册成立 特石油有限责任公司在客麦隆注册成立， 责任公司发现货物有锈后凭保险单向保险公司提起索赔，要求赔偿 、 设立在客麦隆的雅温得 1946 年英国政府要求埃斯特石油有限责任公 229 箱货物的锈损。 保险公司经过调查拒绝赔偿。 设立在客麦隆的雅温得 司就其全部公司所得纳税。 保险公司是否可以拒绝赔偿理由是什么 是什么？ 司就其全部公司所得纳税 埃斯特石油有限责任公司则认为，该公 问：保险公司是否可以拒绝赔偿理由是什么？ 司在客麦隆注册总机构设立在客麦隆的雅温得，公司嘚产品和销售 （1）保险公司可以拒绝赔偿 英国法院则认为， （2）理由：本保险事故不属于保险单的承保范围本案中被 地都不在英国。所以不应该向英国政府纳税 保险人只对货物运输的第一航次投了保险，而生锈发生在第二航次 埃斯特石油有限责任公司的绝大部分董倳在英国，只有个别董事在客 麦隆多数董事会在英国伦敦举行。公司的重要决定都在英国作出 而不是第一航次，投保人未对第二航次投保 货物是在由香港至青岛的第二航次中发生了风险损失的， 所以埃斯特石油有限责任公司的实际的控制和管理中心在英国是英 即 （1）埃斯特石油有限责任公司则认 使该项损失属于一切险的承保范围，保险人对此也不予负责保险公 国公司，应该向英国纳税 问： 埃斯特石油有限责任公司则认 定应当纳税的标准是什么？ 司拒绝理陪是正当的 定应当纳税的标准是什么？ 埃斯特石油有限责任公司则认定应當纳 同时 被保险人在提出保险索赔时明显违反了 “诚信原则” 税的标准是：法人登记注册地标准、法人总机构所在地标准、主要营 。 确萣纳税法人居民身份的标准有那些 被保险人向保险人提出索赔，明知是不属于投保范围的航次造成的损 业活动所在地标准 2 ） 确定纳税法人居民身份的标准有那些 ？ （ （1）法人实际管理控制中心所在地标 失其目的是想利用保险人的疏忽将货物损失转嫁给保险人，这违反 確定纳税法人居民身份的标准： 准 根据该标准，法人实际管理控制中心设在那国它既为该国居 了“诚实信义”的原则，保险人有权拒絕陪付 7、 为了更新设备，恒力纺织有限责任公司与美国亨利融资租 民否则就是该国非居民。 （2）法人登记注册地标准 该标准是 、 为叻更新设备， 万元的纺织机械设备融资租赁合同合同 指法人在那国登记注册即为那国居民。 （3）法人总机构所在地标准 赁有限公司签訂了一笔 120 万元的纺织机械设备融资租赁合同 约定：亨利融资租赁有限责任公司按恒力纺织有限责任公司的技术标 总机构是指负责法人的重夶经营决策以及全部经营活动和统一核算 （4） 准和要求，购进纺织机械设备一套亨利融资租赁有限责任公司委托 法人盈亏的总公司和总店等。总机构设在哪国即为哪国居民。 根据该标准控制公司选举权的股东在哪国， 恒力纺织有限责任公司向宝捷机械有限责任公司代為购买设备所有 控制选举权标准。 即视为哪国居民 5）主要营业活动所在地标准。即法人主要营业活 权属于亨利融资租赁有限责任公司 亨利融资租赁有限责任公司将设备租给恒力纺织有限责任公司， 动所在地的哪国即为哪国居民 3）英国法院认定应当纳税的标准是 （ ） 租期为 4 年。租赁期满后亨利融资租赁有限责任公司收取恒力纺织 什么？英国法院认为英国对埃斯特石油有限公司有居民税收管辖权 什麼？ 有限责任公司 10 万元的产权转让费设备归恒力纺织有限责任公司 其认定埃斯特石油有限公司为英国居民身份的标准是法人实际管理 所囿。 控制中心所在地标准即法人实际管理控制中心在哪国，它即是哪国 同时三方约定，如果宝捷机械有限责任公司的设备出现瑕疵 嘚居民。法人实际管理控制中心一般指董事会在本案中，英国法院 给恒力纺织有限责任公司造成损失亨利融资租赁有限责任公司将对 認为，埃斯特石油有限公司的绝大部分董事在英国多数董事会在英 宝捷机械有限责任公司的索赔权转让给恒力纺织有限责任公司。亨利 國举行公司重要决定都在英国作出，所以其实际管理控制中心在英 融资租赁有限责任公司协助恒力纺织有限责任公司进行索赔 国，是渶国公司应向英国纳税。 （4）确定纳税人居民身份的标准有 确定纳税人居民身份的标准有 后设备出现技术问题恒力纺织有限责任公司提出更换设备。设 哪些自然人居民身份的认定有以下标准：1）住所标准。住所一般 哪些 备更换后仍然达不到技术要求。恒力纺织有限責任公司遂向宝捷机械 是指一个自然人的永久性居住场所凡在本国有住所的人不论其国籍 有限责任公司索赔，要求赔偿损失提供合同規定的设备。 如何都属于该国国民，住所不在本国境内的则为非居民。2）居 宝捷机械有限责任公司认为合同的买方不是恒力纺织有限責任 所标准居所是指在一个国家虽非永久居住，但居住了一定时间的处 公司是亨利融资租赁有限责任公司。恒力纺织有限责任公司无權要 所对于居住多长时间才构成税法上的“居民” ，各国有不同规定3） 求索赔。 住所和居所相结合的标准目前，国际上广泛采用的僦是这种标准 恒力纺织有限责任公司起诉于法院。问： 4）国籍标准根据国籍标准，一个自然人只要具有该国国籍无论 （1）亨利融资租赁有限责任公司对设备之瑕疵是否应该承担责 其居住在国内和国外，一律视为该国居民5）意向标准。该标准规 ） 任亨利融资租赁有限责任公司对设备之瑕疵不应该承担责任。因为 定如果一个自然人具有在该国长期居住的主观意图，则将它视为该 融资租赁合同一般都訂有瑕疵担保免责特约即租赁公司不承担瑕疵 国居民。 担保责任但同时订有损害赔偿请求权让渡条款，即约定将租赁公司 9、某公司出售一级大米 300 吨按 FOB 条件成交，装船时货物经公 条件成交 、 在***契约上对供应商所享有的损害赔偿请求权让渡给用户，用户可 证人检验符合合同规定 证人检验，符合合同规定的品质条件卖方在装船后及时发出装船通 以直接向供应商行使请求权。本案中在租赁合同中巳订有了损害赔 知，但运输途中由于海浪过大大米被海水浸泡，品质受到影响当 偿请求权让渡条款，故恒力纺织有限责任公司享有直接向卖方索赔的 货物到达目的港后只能按三级大米的价格出售，因而买方要求卖方 权利 2）瑕疵担保免责特约无效包括那些？ 瑕疵担保免责特约无 赔偿差价损失问： （ ）瑕疵担保免责特约无效包括那些？ （1）卖方是否应对该项损失负责为什么？ 卖方是否应对该项损失負责为什么 卖方是否应对该项损失负责 效包括： 在某此特殊情形下，瑕疵担保免责特约亦可能被确认为无 答：本案双方在合同中约定的價格条件是 FOB这是 FOB 合同， 效： 一是由租赁商业选择供应商设备种类、数量、规格、型号、 卖方不应对该项损失负责。理由：本案双方在匼同中约定的价格条件 商标等的情形； 二是租赁公司明知有瑕疵而未告知或因重大过失而 是 FOB这是 FOB 合同。通常适用国际贸易惯例即根据《2000 年 不知有瑕疵，可因违反诚信原则而使免责特约无效； 三是租赁公司 国际贸易术语解释通则》的规定卖方的责任是提供符合合同规定嘚 与供应商有密不可分的关系； 四是未给用户以救济手段或用户不能 一级大米 300 吨的货物，装船时经公证人检验符合双方合同规定的品 行使請求权的情形 3）恒力纺织有限责任公司是否有权要求宝捷机 质条件（即经公证人检验证明） （3 ，并且卖方在装船后及时通知买方 械有限责任公司赔偿？ 械有限责任公司赔偿恒力纺织有限责任公司有权要求赔偿。因为融 卖方对货物在装运港越船舷后产生的一切风险损失不负任何责任。 资租赁合同一般都订有瑕疵担保免责特约即租赁公司不承担瑕疵担 而本案中，造成大米品质下降损失的直接原因是買方在大米运输途 保责任，但同时订有损害赔偿请求权让渡条款即约定将租赁公司在 中海浪过大，大米被海水浸泡品质受到影响而致。故本案卖方对该 7

后发现货物品质不符合合同规定，要求开证行对第二份信用证项下 项损失不负任何责任应由买方自负。 开证行拒绝昰否有道理 ） 如以 CIF 或 CFR 贸易术语成交， 卖方是否应对该项损失负责 的单据拒绝付款，但遭到开证行拒绝问：开证行拒绝是否有道理？ （2） 贸易术语成交， 卖方是否应对该项损失负责 答：开证行拒绝是有道理的。理由：本案货物***的支付方式为不可 为什么 为什么？ A、 如以 CIF 成交是 CIF 合同；如以 CFR 成交，是 CFR 合同根 撤销即期信用证。根据《跟单信用证统一惯例》规定信用证一经开 据《2000 年国际贸易术语解释通则》的规定，如以 CIF 或 CFR 贸易 出在有效期内不经受益人或有关当事人同意，开证行不得单方加以 修改或撤销信用证即银行见票即付。因为信用证开出以后就成了独 术语成交卖方对该项损失仍应不负责任。 立于***合同的另一个交易关系银行只对信用证负责，只要賣方提 B、 分析理由同上故略 10、 法国公司甲给中国公司乙发盘： “供应 50 台拖拉机，100 匹马 交符合信用证规定的单据在单单一致，单证一致嘚条件下银行承 台拖拉机， 、 法国公司甲给中国公司乙发盘： 力每台 CIF 北京 4000 美元，合同订立后三个月装船不可撤销即 担无条件付款的義务。为此开证行拒绝我某公司提出对第二份信用 美元， 合同订立后三个月装船 期信用证付款。请电复 ”乙还盘： 接受你的发盘 期信用证付款。请电复 乙还盘： 接受你的发盘，在订立合同后即 证项下的交易所拒绝付款的要求是合法、合理的因为开证行只依信 “ 用證，而不看重双方***合同的规定 装船。 ”问：双方的合同是否成立为什么？ 双方的合同是否成立 双方的合同是否成立 为什么？ 、丠京某贸易公司与美国达成一项纸张进口合同 答：甲、乙双方***合同不成立。理由： 本案合同不成立是因为 14、北京某贸易公司与美國达成一项纸张进口合同，由美方公司提供 以集装箱装运 青岛， 公司乙的承诺与公司甲发出的要约不一致导致对公司甲发盘的拒 给中方公司纸张 100 吨，以集装箱装运价格条件为 CIF 青岛，支付 方式为信用证美方公司承担的船舶驶抵青岛港， 绝致使公司甲发盘失效而本合哃不成立。根据《联合国国际货物买 方式为信用证美方公司承担的船舶驶抵青岛港，商检部门进行了开 卖公约》规定承诺必须与要约條件保持一致。凡涉及“有关货物价 箱检验检验结果发现，箱内纸张实为废旧纸张大都不能回收利用， 格、支付、货物质量和数量、茭货地点、时间、一方当事人对另一方 且与生活垃圾混杂在一起为此，青岛海关对该批货物予以查封并 当事人的赔偿责任范围或解决爭端”等实质性修改，增加或限制即 会同有关部门进行调查。 本案应该如何处理为什么？ 为新要约 而本案公司乙还盘 （订立合同后即装船） 对公司甲发盘 （合 问：本案应该如何处理，为什么答：本案中北京某公司与美国一公 合同标的为纸张， 且为废旧纸张 同订立後三个月装船）的实质条件的拒绝，导致承诺与要约不一致 司签订的合同是国际货物***合同， 使公司甲发盘失效而本合同不成立且峩国对外贸易实践的做法与 与生活垃圾混杂在一起，是违反国家法律损害国家利益和社会公共 “为保护人的生命或者健康 《公约》的规萣一致。根据我国《合同法》规定通过函件、数据电 利益的。因为我国《对外贸易法》规定： 文等形式订立合同的如一方要求签订确認书时，合同在确认书经双 必须禁止进口或出口的”国家禁止其进口或出口为此，本案***经 方签字后才能成立因本案公司甲发盘时囿“请电复” ，这一点也是 济合同属于内容不合法的合同最后，有关部门对北京某公司进行了 合同不成立要注意之处实践中，对外贸噫的要约与承诺应规定有限 处理责令其将进口的“垃圾”就地销毁。此案带来了惨痛的经济损 期限且不要使用伸缩余地较大的词语，洳“立即”“尽快”“合理 失和教训 、 、 15、 我国某贸易公司（以下简称我方）向美国一公司（以下简称美 时间内”等等，以免引起不必偠的争议 、 我国某贸易公司（以下简称我方）向美国一公司（ 发出要约： 纽约， 11、 我国某公司出口棉布一批交货后进口商寄来一件上衤，声称 方）发出要约：中国松香 WW 级 8 月份装船 100 公吨 CIF 纽约每 、 我国某公司出口棉布一批，交货后进口商寄来一件上衣 美元…… ……有效期为 日后，美方回函： 该上衣系我出口合同项下所交染色棉布经其转销给某制衣厂制成成 公吨 300 美元……有效期为 10 日3 日后，美方回函：愿購买要约项 衣样品该上衣两袖的色泽有明显的不同，证明我公司提供货物品质 下货物价格降低到每公吨 250 美元。我方未予答复5 日后由於国 衣样品，该上衣两袖的色泽有明显的不同证明我公司 有严重色差，不能使用为此要求将全部已缝制的成衣退回，并重新 际市场松馫价格上涨美方来电要求按原要约执行合同。我方回电 美方经再三考虑， 终于同意我方要求 按合同规定的品质和数量交货。 问：我國公司应该如何处理为什 将价格调整到每公吨 350 美元， 我国公司应该如何处理 以每公吨 350 美元成交。 么 本案应按原要约还是按反要约执荇合同？为什么 答：我国某公司不承担将全部已缝制的成衣退回、并重新按合同规 问：本案应按原要约还是按反要约执行合同？为什么 答：本案应 因为， 在本案中存在着要约与反要约 定的品质和数量交货的责任。理由：根据《联合国国际货物***合同 按生效的反要约執行合同 公约》规定，对国际货物***合同的风险转移确定了以下原则：① 根据《联合国国际货物***合同公约》规定本案美方对我方原要约 以交货时确定风险转移原则。 《公约》第 69 条规定从买方接收 所作的回函修改了价格条件，属于反要约而原要约（我方发出的偠 货物时起，风险转移于买方承担② 过失划分原则。 即风险的转移是 约）因此而失效但原要约失效后，双方发出的要约对合同的主要條 在卖方无违约责任的情况下它是适用从交货时间起，风险从卖方转 件都作了明确的规定因此，反要约是实盘一旦为对方完全同意， 移于买方的前提而本案我国某公司将出口棉布按合同规定交货进口 要约即发生效力。为此本案应按生效后的反要约来执行合同。 商後关于棉布货物在非正常情况下发生的变质等损失均应由进口商 16、中方 S 公司于 1989 年 8 月与某国 E 公司签订了一项冷冻北京鸭 、 的出口合同。合哃规定 公司出口带头、翼