2016年卷三民法总论复习：交付的概念和类型。小编为考生整理了司法考试讲义，希望能够给大家带来一些帮助。

交付，即占有的移转。交付的要件有二：①移转占有。现实交付与简易交付移转的是直接占有；指示交付与占有改定则创设或移转间接占有。②具有交付的合意。当事人之间就占有的移转达成协议。因此，仅有占有的移转，没有交付的合意，不构成交付，不发生动产物权的变动。

交付分为两类四种：（1）现实交付（《物权法》第23条）；（2）观念交付。指交付在观念中发生。观念交付分为三种：①简易交付（《物权法》第25条）；②指示交付（《物权法》第26条）；③占有改定（《物权法》第27条）除占有改定不能作为质权设立的交付方式以外，四种交付方式在动产物权变动中的功能相同。

须注意：民法理论上还承认拟制交付，指在动产所有权已经证券化的情况下（如提单、仓单），则交付或者背书该权利凭证，即导致所有权的移转或者质权的设立。关于仓单的转让，《合同法》第387条规定：“仓单是提取仓储物的凭证。存货人或者仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提起仓储物的权利。”

1.现实交付。指事实管领力的移转，即双方在约定的地点，基于合意移转直接占有，使受让人取得直接占有，让与人放弃全部占有地位。直接占有是否终局性移转，须依一般社会观念（交易观念）定之。

【例4】甲、乙约定，甲购买乙祖传的一个手镯，价款30万元，甲已经预先支付了全部价款。一日，甲到乙家串门，乙拿出该手镯放在茶几上对甲说：“现在给你”，甲对曰：“先放这，我走时带走”。茶毕，甲忘了带走手镯。问现手镯的所有权归谁？。①也许甲始终都没有碰这个手镯一下，但依照一般社会观念，甲、乙已经合意完成了手镯的现实交付。故手镯所有权归甲。②我们在第一章《占有》中谈到，观察占有的维持与丧失，应依照一般社会观念，并参酌人与物结合的时间关系、空间关系予以认定，其中一般社会观念起主导作用。

【例5】甲将汽车出卖给乙，由甲的司机丙交给乙的司机丁。①这也是现实交付，称为为经由占有辅助人为交付。②丁辅助占有之时，乙取得汽车所有权。

【例6】甲出售汽车给乙，乙转售给丙。乙请求甲直接将汽车交付给丙，甲允诺而为之。①这也是现实交付，被称为经由被指令人为交付。②问题是：丙从谁那里、自何时取得所有权？答曰：甲将汽车交付给丙时，乙自甲处取得所有权，并在一个“法学上的瞬间”（好短、好短），丙又从乙处取得所有权。

【例7】甲的汽车在乙处修理期间，甲将汽车出卖给丙，丙又出租给丁。乙依照甲的指示，将汽车交付给了丁。①这还是现实交付，叫作经由占有媒介关系而为交付。②乙将汽车交付给丁时，丙自甲处取得汽车所有权。

第一百四十一条 出卖人应当按照约定的地点交付标的物。

当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。

（二）标的物不需要运输的，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。

须注意：《合同法》第141条第二款第（一）项是出题人顶爱考的一种现实交付：货交第一承运人即完成现实交付。但有三个条件：①动产；②没有约定交付地点；③货物需要运输。重要的附带说明：在动产***合同中：①若约定了交付地点，就应在约定的地点完成交付，否则就不是交付了；②若没有约定交付地点，但货物又不需要运输，交付的地点是出卖人所在地（就不是第一承运人）这里要求掌握得十分精确。

【例8】甲向凡客公司邮购10件T Shirt，但整个过程并未明确交付的地点，凡客公司于5月1日将10件T Shirt投邮，甲于5月8日收到。问：甲何时取得T Shirt的所有权。①甲与凡客公司的动产***合同中，没有约定交付地点，又需要运输，所以凡客公司货交第一承运人（邮局）时，即视为完成了现实交付，甲于此时取得所有权。②甲取得T Shirt所有权的时间为5月1日。

2.简易交付。简易交付是一种观念交付。指动产物权的受让人已经直接占有该动产，在让与人与受让人就移转动产所有权或设立动产质权达成合意时，即视为已经完成现实交付。简易交付规定在《物权法》第25条。须注意：《物权法》第25条要求受让人依法占有动产，好没道理！事实上，受让人非法占有动产的，亦可简易交付。

【例9】甲将汽车借给乙使用期间，甲向乙借款10万元，乙要求甲以借给自己的汽车设立质权，甲同意。①甲、乙间的汽车质押合同生效时，即完成了汽车的简易交付。②乙于质押合同生效时取得汽车的质权。③之所以说简易交付是观念交付，就好比在观念中完成了以下交付：乙基于借用合同将汽车交付给甲，甲再基于质押合同将汽车交付给乙。

【例10】甲的汽车被乙窃取。破案了！但与乙见面后，甲颇受震撼。乙家徒四壁，但酷爱汽车，为车消得人憔悴。甲又念汽车被乙动过了，沾了穷气，而自己后院汽车三千，佳车颇丰。甲于是向正被公安带走的乙表示赠与给汽车，乙感激涕零，要。①乙为汽车的非法占有人，亦可采用交易交付的方式交付。②甲、乙生效时，即完成了简易交付，乙于此时取得汽车所有权。

3.指示交付。指示交付也是一种观念交付。指让与人的动产被他人直接占有期间，让与人与受让人合意移转动产所有权或设立动产质权，且合意对受让人移转让与人对动产直接占有人的返还请求权（包括：债权返还请求权、返还原物请求权或者占有回复请求权），以代替现实交付。指示交付包括两个合意（约定）①移转动产所有权或者设立动产质权的合意；②让与返还请求权的合意。指示交付规定在《物权法》第26条。须注意：《物权法》第25条要求第三人依法占有动产。事实上，第三人非法占有动产的，亦可指示交付。

指示交付有点复杂。指示交付分两种情形：①让与人系间接占有人（如出租人、出借人、寄存人）时，可将他基于占有媒介关系（租赁、借用、寄存）所生的债权返还请求权让与受让人，以代交付。这种返还请求权的让与同时为间接占有的移转（见【例11】）②让与人非间接占有人时，可对受让人让与对直接占有人的返还原物请求权或者占有之不当得利返还请求权以代现实交付（见【例12】）

【例11】甲将相机出租给丙，租期半年。期间，乙提出购买甲的这部相机，甲同意。双方约定等甲、丙间的终止时，乙直接请求丙返还相机。①指示交付是为了两全其美。②甲对乙让与的是基于租赁合同的返还请求权，因为此时甲对丙不享有返还原物请求权（丙还是有权占有人）③甲、乙让与债权性返还请求权的合意达成时，甲同时将对相机的间接占有移转给乙，完成了指示交付，乙取得相机的所有权。④租期届满，丙成为无权占有人，乙作为所有权人，可以对丙行使《物权法》第34条的返还原物请求权。

【例12】甲的手机被乙盗窃，丙听说后提出购买该手机，甲表示同意。双方还约定丙自己找乙要回该手机。①甲不是该手机的间接占有人（因缺乏占有媒介关系）②甲可将自己对丙的返还原物请求权或者占有的不当得利返还请求权让与给丙，以代交付。甲、丙达成让与返还请求权的合意时，即完成了指示交付，丙取得手机手机所有权。③虽然返还原物请求权不得单独转让，但通说认为，指示交付属于利用可以承认的例外。

【例13】甲将笔记本电脑出租给乙，租赁期间，甲、丙于5月1日达成协议，约定甲将电脑出卖给丙，并以指示交付的方式交付。租赁期满后，因甲的疏忽，乙于8月1日才收到甲出卖的通知。问：丙何时取得电脑的所有权？①这一问题《物权法》没有规定。②通说观点是：5月1日丙即取得所有权。但应类推适用《合同法》第80条关于“债权让与通知”的规定，即直接占有人乙接到通知之前，所有权的变动对乙不发生效力。就是说，虽然丙已经是所有权人，而且租赁期间已经届满，但丙对乙的返还原物请求权不能成立（须等到8月1日，丙对乙的返还请求权方才成立）

4.占有改定。占有改定是第三种观念交付。指动产所有权的让与人与受让人通过达成两个合意的方式完成交付：①受让人取得动产所有权的合意；②让与人和受让人成立借用、保管、租赁、委托、承揽等债权合同的合意，依照该债权合同让与人取得直接占有，受让人取得间接占有。记住：占有改定就是两个约定。须注意：依照《担保法解释》第87条规定的精神，以占有改定方式设立质权的，不能产生质权设立的法律效果，但不因此影响质押合同的生效。

【例14】5月1日，甲、乙约定甲将自己的汽车出卖给乙，甲交车的时间为6月1日。①交付时间的约定与占有改定是两回事情。②5月1日，甲、乙仅约定了甲交付的时间，还没有交付呢。③占有改定就是一种交付，只不过是一种观念交付罢了。这里不存在占有改定。

【例15】5月1日，甲将钢琴出卖给乙，双方同时约定，自该日起乙取得钢琴所有权，但甲借用一个月。①这才是占有改定。甲、乙于5月1日达成两个合意：（a）乙于5月1日取得钢琴所有权；（b）甲、乙间成立为期一个月的借用合同，基于借用合同，甲取得直接占有，乙取得间接占有。②占有改定一定包含两个约定。

【例16】甲以自己的汽车为乙设立质权，约定4月1日交付汽车。4月1日，乙对甲提出，由于自己家中车库已满，汽车由甲替自己保管，但乙自该日起对汽车享有质权，甲欣然应允。①甲、乙间质押合同已经生效。②甲、乙已经完成了汽车的交付（交付方式为占有改定）③根据《担保法解释》第87条，乙不享有汽车的质权，因占有改定不发生质权设立的效果。

【例17】甲以自己的汽车为乙设立质权，约定4月1日交付汽车。4月1日，乙对甲提出，由于自己家中车库已满，甲的车库闲着也是闲着，该车就停在甲的车库中，由乙上锁保管。甲含泪照办。①这不再是占有改定。而是甲将汽车现实交付给乙，同时乙无偿借用甲的车库。②乙于4月1日取得汽车的质权。

观念交付，是指动产占有在观念上的移转而非现实上的移转。

为了照顾特殊情形下交易的便捷，法律许可在特殊的情况下，以观念交付代替现实交付。

《中华人民共和国物权法（节选）》

第二十五条 动产物权设立和转让前，权利人已经依法占有该动产的，物权自法律行为生效时发生效力。

第二十六条 动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

第二十七条 动产物权转让时，双方又约定由出让人继续占有该动产的，物权自该约定生效时发生效力。

现实交付又称直接交付，也称为实物交付，仅指一方将物的占有移转给另一方的事实。这是通常意义的交付。需要注意的是，现实交付也可借手他人实现。如甲委托乙将书交给丙，同样是现实交付。在《物权法》指出现实交付是指动产的物权人将其对于动产的直接管领通过现实的移转让与受让人而产生物权的变动。

二、现实交付与观念交付的区别

第一,现实交付以实际发生的直接占有的转移为条件,而观念交付必须依赖替代直接占有的方式,如物权证券、返还原物请求权或者间接占有,即存在替代直接占有的其他表征动产物权变动的方式。观念交付建立在间接占有的基础上,而我国《物权法》第五编缺乏有关间接占有的详细规定,对于未来适用观念交付的法律规定留下了漏洞。

第二,由于观念交付建立在替代直接占有转移的基础上,所以导致虚拟交付在物权变动的公示性上具有减弱的特征,容易导致物权的真实权属状态与非真实权属状态发生冲突。现实交付下发生占有的现实转移,受让人取得标的物的直接占有,标的物经过现实交付从让与人的直接支配范围转移到受让人直接管领。而在虚拟交付中,并没有占有的现实转移,实际上,受让人与让与人之间有关物权变动的合意决定了物权变动,受让人取得物权并不需要对标的物的现实占有。所以,在现实交付中,动产物权变动的合意与作为事实行为的交付合而为一,物权的权属状态与占有公示手段取得统一。

一、什么是现实交付现实交付又称直接交付，也称为实物交付，仅指一方将物的占有移转给另一方的事实。这是通常意义的交付。需要注意的是，现实交付也可借手他人实现。如甲委托乙将书交给丙，同样是现实交付。在《物权法》指出现实交付是指动产的物权人将其对于......

现实交付是指什么？现实交付又称直接交付，也称为实物交付，仅指一方将物的占有移转给另一方的事实。这是通常意义的交付。需要注意的是，现实交付也可借手他人实现。如甲委托乙将书交给丙，同样是现实交付。在《物权法》指出现实交付是指动产的物权人将其对于......