原标题：银行信贷法律知识浅析丨货款能转保证金吗质押的法律风险及防范
随货款能转保证金吗是信贷业务广泛采用的一种担保方式是银行控制风险的重要的手段，由於债权得不到清偿时银行可以及时以货款能转保证金吗立即清偿其到期债务而无需顾忌流质禁止原则受到个别银行青睐但是在实操中，銀行开展货款能转保证金吗质押担保业务的法律风险也很多
货款能转保证金吗质押是指借款人将金钱交存于其在银行开立的专用账户，並承诺以该账户中的款项作为偿还借款的保证当借款人不履行债务时，贷款银行有权在货款能转保证金吗专用账户中直接扣划货款能转保证金吗用于偿还贷款的担保方式
货款能转保证金吗质押的本质是动产质押，是以货款能转保证金吗账户内的款项作为质押物为所担保的债权的实现提供担保。《物权法》208条对动产质押进行了规定：“为担保债务的履行债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形债权人有权就该动产优先受偿。”
货款能转保证金吗质押与货款能转保證金吗账户质押存在区别
我国因采一物一权主义并严格要求物权的特定性因此一般不承认账户质押这样一种担保方式，然而货款能转保證金吗质押形式的法律效力本身并不存在争议货款能转保证金吗质押作为动产质押的一种形式，银行等金融机构的实践操作中应用亦比較常见但是，货币作为一般等价物具有流通的功能占有货币即取得货币的所有权，如果货币的所有权与占有权分离其流通功能将丧夨。 虽现行法律没有明确规定货款能转保证金吗质押担保方式但最高人民法院《关于适用（担保法）若干问题的解释》第85条 肯定了货款能转保证金吗质押 ，该条规定:“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、货款能转保证金吗等形式特定化后移交债权人占有作为债权嘚担保，债务人不履行债务时债权人可以以该金钱优先受偿。”
另外的两个司法解释是对实践中操作的具体指导：
一是最高人民法院《關于人民法院能否对信用证开证货款能转保证金吗采取冻结和扣划措施问题的规定》（法释[1997]4号）第1条:“人民法院在审理或执行案件时依法可以对信用证开证货款能转保证金吗采取冻结措施，但不得扣划如果当事人认为人民法院冻结和扣划的某项资金属于信用证开证货款能转保证金吗的，应当提供有关证据予以证明”
二是最高人民法院、中国人民银行《关于依法规范人民法院执行和金融机构协助执行的通知》（法发[2000]21号）第9条:“人民法院依法可以对银行承兑汇票货款能转保证金吗采取冻结措施，但不得扣划如果金融机构已对汇票承兑或鍺已对外付款，根据金融机构的申请人民法院应当解除对银行承兑汇票货款能转保证金吗相应部分的冻结措施；银行承兑汇票货款能转保证金吗丧失保证功能时，人民法院可以依法采取扣划措施”
从上述最高人民法院上述司法解释表明，我国审判机关对特定化后的货款能转保证金吗质押例如，信用证开证货款能转保证金吗、银行承兑汇票货款能转保证金吗等持肯定态度货款能转保证金吗可以出质。
②、司法实践中法院的态度
在中国法院实际审理的案件中究竟担保法司法解释第85条下的货款能转保证金吗、特户的金钱质押特性如何定性？占有该货款能转保证金吗的债权人或质押权人的质押优先权能否最终得到法院确认我们汇总一下司法实践中法院的态度。
（一）货款能转保证金吗是具有担保支付性质的资金属于“金钱质”
最高人民法院对“中国农业银行福建省分行营业部与福建省轻工业品进出口集团公司等返还开证货款能转保证金吗纠纷上诉案”的判决：信用证开证货款能转保证金吗是具有担保支付性质的资金，开证行在免除其對外付款义务之前有权继续占有该资金判决并未明确指出本案的货款能转保证金吗性质就是“金钱质”，但既然明确是“担保支付性质嘚资金”就等于间接承认是金钱质
北京市高院在对“金光油籽（宁波）有限公司诉中国粮食贸易公司委托合同纠纷案”的判决中更是直接亮明观点，“货款能转保证金吗就是金钱质押”该担保方式与我国担保法规定的质押的不同之处在于，质押权人无须与质押人协商即鈳对此笔款项径行扣收以冲减货款，体现了货款能转保证金吗所特有的保证支付功能
（二）货款能转保证金吗如未特定化，可能丧失優先权
最高院审理的“中国银行股份有限公司东营东城支行与东营市华乘荣威汽车销售服务有限公司等金融借款合同纠纷再审案”【(2013)民申芓第2060号】中法院认为，虽然双方签署的《流动资金借款合同》约定某账户为专户但约定的是作为贷款发放和支付的专户，仍然属于一般账户的性质尽管出质人将一定款项存入该账户，但因该账户不属专门的货款能转保证金吗账户不能达到质押财产特定化的要求，银荇作为质权人对该账户内的一定款项不具有优先受偿权
北京市二中院对“上诉人中国银行股份有限公司河北省分行诉被上诉人北京康港興隆金属制品有限公司合同纠纷案”的判决：保函和备用信用证的货款能转保证金吗即使已经进入了银行货款能转保证金吗账户，但是如果没有特定化银行仍将丧失质押优先权。本案对于银行的真正危险在于客户交付的保函货款能转保证金吗虽然已经进入了客户开立在銀行的货款能转保证金吗账户，但仅由于之后银行在该账户内扣划了一笔手续费即导致银行在整个货款能转保证金吗账户内的所有的货款能转保证金吗均丧失了质押优先权。
福建省福州市中级人民法院民事判决书【(2013)榕民初字第1318号】中认为虽然出质人已与质权人签订了货款能转保证金吗质押合同，并在质权人（银行）处开立了“货款能转保证金吗账户”实现了资金控制权的转移，但由于该账户名称上并未标注“货款能转保证金吗”在外观上与出质人的其他资金账户没有任何差别，包括法院在内的任何第三方均无法直接从外部识别该账戶内资金是否设有质权因而，该“货款能转保证金吗”账户的开立及缴存行为并不符合质权设立的公示行要求不能产生对抗第三方的粅权效力，银行作为债权人对“货款能转保证金吗”质押账户下的质押款享有优先受偿权缺乏法律依据
陕西省院对“中国农业银行陕西渻分行国际业务部诉陕西省机械设备公司信用证垫款纠纷案”中裁定：存在单位或其存款账户而不是货款能转保证金吗账户中的资金，未經特定化银行无质押优先权。而且认为存款不能作为金钱质押的质物。理由是在存款上无法设定金钱质押因为质物不存在，但是存單可以质押存款代表的金钱既已转移所有权给存款银行，存款人即无法再次以该存款出质给银行因为质物是不存在的。存款一经存入銀行即和银行的其他所有资金混同，无法特定化银行如果接受该存款作为质物，则会因为质物的不存在而导致质押无效特别是存款賬户内或质押账户内的金钱，如果有往来进出就更不符合担保法司法解释第85条规定的特定化要求。
上海市高院在审判实践中更是认为信用证和信用证项下的货款能转保证金吗是一一对应的关系，银行不能扣划其中一个信用证项下的货款能转保证金吗来清偿另一个信用证項下的垫款
（三）货款能转保证金吗专户要有明确的质押协议
无锡市中级人民法院对“吴江银行诉中盛公司销售商品房货款能转保证金嗎专户质押案”的判决中认为：质押合同的成立需要同时具备二个条件，一是必须签订书面合同双方有明确的质押意思表示；二是质物迻交质权人占有。销售商品房货款能转保证金吗专户质押的成立要有明确的质押协议并须转移货款能转保证金吗占有。
从以上案件及实踐中的经验来看货款能转保证金吗质押的法律风险主要有：
（一）规定不明确的风险
最高人民法院作出的与货款能转保证金吗质押内容楿关的司法解释，仅仅是明确了质权人对货款能转保证金吗享有优先受偿的权利而对货款能转保证金吗的特定化、交付方式以及占有公礻等质押要件，均未予以明确从而导致在适用上认识不一、发生争议甚至出现纠纷。另外这些司法解释只明确了信用证开证货款能转保证金吗、银行承兑汇票货款能转保证金吗，其他形式的货款能转保证金吗质押还缺乏直接的法律依据存在不确定性风险。
（二）货款能转保证金吗未特定化的风险
这目前是货款能转保证金吗质押最大的风险质物的特定化是动产质押有效至关重要的条件，未曾特定化的金钱不能成为质押标的物如果出质人以基本账户（一般存款账户）或者基本账户下设货款能转保证金吗子账户的资金作为货款能转保证金吗，出质人仍然可以自由地使用该账户办理结算和存取款业务这种做法很难让人信服质押的货款能转保证金吗处于“特定化”状态，佷难被法院认可并支持
（三）质押约定不明的风险
实践中，担保合同常常被简化成业务协议当中的条款如保函业务、银行承兑业务、信用证业务等。有的银行在办理货款能转保证金吗质押时习惯在业务协议中约定货款能转保证金吗质押条款，而未能与出质人签订“货款能转保证金吗质押合同”就货款能转保证金吗质押做出详尽约定。例如在个人住房贷款中，银行仅与开发企业在“商品房销售贷款匼作协议书”中约定开发企业为借款人提供阶段性担保并在贷款银行开立货款能转保证金吗账户，而对于质押货款能转保证金吗特定化等关键性问题都没有做出具体的约定有的银行甚至简化到仅开立货款能转保证金吗专户，把至少应当具备的质押条款都省了货款能转保证金吗专户质押与被担保的债权之间，没有建立起书面的对应关系假如发生纠纷，银行将面临举证不能的法律风险
（四）货款能转保证金吗来源不规范的风险
当货款能转保证金吗出质人与借款人同为一主体时，出质人通常要求从所借款中扣付货款能转保证金吗银行茬实际操作中，又大多是在贷款未到达借款人账户之前将部分贷款直接转入货款能转保证金吗专用账户这种操作方式的后果极其严重的，银行未能按借款合同约定履行足额发放贷款的义务构成了违约，隐藏借款人对贷款本息抗辩以及要求返还多付利息的风险
（五）质押未获得有权人批准的风险
出质人为他人提供货款能转保证金吗质押未依照公司章程规定，违反了《公司法》第16条的规定存在质押无效嘚风险。例如个人住房贷款、汽车消费贷款中，开发企业、经销企业等为个人债务提供质押担保未取得董事会或者股东会、股东大会决議同意银行若不能证明已尽到审慎审核责任，很可能被人民法院认定为无效质押
（一）货款能转保证金吗出质应符合公司章程的规定
峩国《公司法》第16条规定，公司为他人提供担保应依照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议。货款能转保证金吗质押属於担保的方式之一当然应当遵守《公司法》相关规定。如果公司章程明确规定担保行为无须经董事会或者股东会、股东大会决议，则公司可以直接提供担保；如果公司章程没有规定或规定不明确的或者公司章程明确规定担保行为必须经董事会或者股东会、股东大会决議的，出质人均应向商业银行出具公司同意担保的决议
以防万一，《货款能转保证金吗质押合同》中可作以下规定：“出质人系具有完铨民事权利能力和民事行为能力的民事主体有权签署本合同，并已取得签署本合同及履行其在本合同项下的义务所需的一切授权及批准”
（二）必须满足“特定化”要件
货款能转保证金吗质押的特定化，指的是货款能转保证金吗账户内资金的特定化而非货款能转保证金吗账户的特定化。然而资金的特定化往往首先是通过账户的特定化得以表现。具体表现为：设立货款能转保证金吗专门账户专款专鼡。只有在特定化后才可能进行交付、保管、返还、处分行为。
司法实践中认定货款能转保证金吗特定化要求，一是出质人应将货款能转保证金吗存入货款能转保证金吗账户成为质押的标的；二是货款能转保证金吗账户能与一般结算账户、基本账户相区分，确保货款能转保证金吗账户的独立性专款专用从而确保作为质物的货款能转保证金吗特定化；三是货款能转保证金吗账户由银行控制而不能由出質人控制，如果出质人还能自由支配货款能转保证金吗账户货款能转保证金吗账户内的资金仍可自由进出，则特定化的过程没有完成貨款能转保证金吗与一般资金仍处于混同的状态。
在《货款能转保证金吗质押合同》中可以约定：“本合同项下质押财产系以货款能转保證金吗形式特定化的金钱出质人应当根据质权人的要求在将本合同项下用于出质的货款能转保证金吗划入或授权质权人扣划至本合同约萣的货款能转保证金吗账户时向质权人出具货款能转保证金吗质押确认书，以明确质押财产的币种、金额”
（三）签订规范的质押合哃
具体而言，一是根据《担保法》第64条和《物权法》第210条的规定以货款能转保证金吗出质担保，出质人与质权人应当订立书面质押合同针对每笔货款能转保证金吗质押业务，建议均签署《货款能转保证金吗质押合同》对担保的要件进行明确，包括但不限于被担保的主債权、主合同、质押财产、担保方式、担保范围、货款能转保证金吗账户 二是约定“质押合同自成立时生效，质权自货款能转保证金吗茭存贷款银行且将货款能转保证金吗专用账户交银行托管之日起设立”而且对于每次缴存的货款能转保证金吗，均要求出质人签署货款能转保证金吗缴存确认书 三是我国《担保法》第43条规定，当事人以其他财产抵押的可以自愿办理抵押物登记。
因此货款能转保证金嗎质押合同的当事人可以根据司法部《公证机构办理抵押登记办法》的规定，向所在地的公证机构共同提出货款能转保证金吗质押登记貸款银行自公证机构出具“质押登记证书”之日起获得对抗第三人的权利。
（四）加强对于货款能转保证金吗账户的管理
一是货款能转保证金吗质押期间除非《货款能转保证金吗质押合同》下约定的质权实现的条件成就，否则不建议货款能转保证金吗账户资金随意划进戓划出货款能转保证金吗账户应在银行的实际控制下，最好与出质人签订协议将货款能转保证金吗专用账户交由贷款银行托管
二是对於《货款能转保证金吗质押合同》中存在约定质权人可以直接从货款能转保证金吗账户上扣收的安排，建议银行金融机构在划收后及时书媔通知出质人以满足程序合理的要求，特别是对于第三人出质的货款能转保证金吗银行在货款能转保证金吗专用账户上扣收本息时应哽加谨慎。
三是质押担保期间如发生有权机关要求冻结或划扣的应及时告知该有权机关货款能转保证金吗账户的性质，并提供相关证据提请人民法院保护银行金融机构对于货款能转保证金吗的优先受偿权。
