大连海事大学 硕士学位论文 外资並购国有企业存在的问题及对策 姓名:张佳琪 申请学位级别:硕士 专业:社会主义市场经济及“三个文明” 指导教师:祁峰
随着我国社会主义市场经济逐步完善国有企业改革进入攻坚阶段,实践证 明外资并购国有企业成为我国国企改革的最为有效的途径之一;在全球并购浪潮
的推动下如何做好外资并购国有企jIE,成为我困经济体制改革的重中之重本
文以外资并购国有企业为研究对象,以新的背景條件下外资并购国有企业存在的 问题为切入点通过理性分析提出相应对策,目的是更好地实现共赢的战略目标
第1章介绍外资并购相關理论,包括外资并购的内涵、类型、方式和流程 第2章总结外资并购我国国有企业的阶段进程,把其归纳为四个阶段:探索 期、孕育期、发展期和高潮期并介绍了每个阶段相应的法律法规。 第3章系统分析外资并购国有企业存在的问题首先,从国家利益层面分 析國家经济安全、国有资产流失两个方面的问题;其次,从政府规制层面分析
法律法规、审批监管、税收政策和社会保障制度等方面存在嘚问题;再次,从资 本市场角度分析证券市场、资本市场结构和中介机构设置所存在的问题;第四, 从并购操作角度分析并购目标、並购策略、并购内容等方面问题;最后,从国 际化进程角度分析战略目标、文化整合、道德社会责任等方面出现的问题。 第4章针对提絀的问题阐述了外资并购国有企业应采取的对策。分别从政
府宏观调控、投资环境、金融环境、企业核心竞争力及国际化进程等方面提絀相 应的对策具体为:首先,健全法制环境、构建监管体系和完善社会保障制度; 其次动态调整产业政策、实行平等国民待遇和加大基础设施建设;再次,加快 证券市场建设、优化资本市场结构和规范中介机构体系;第四提高国有企业核 心竞争力:最后,提出加快国囿企业国际化进程的对策
关键词:外资并购;国有企业;资本市场;企业核心竞争力
Foreign capital
purchase state-owned enterprises existing problems and countermeasures Abstract
As China gradually perfect the socialist market economy,state―owned enterprise reform
has entered
crucial stage.Practice has proved that foreign capital to purchase state―owned
enterprises of China‘S
state-owned enterprise
the most effective way to
global wave of mergers and acquisitions under the impetus of how mergers and acquisitions of state‘owned enterprises to foreign investorsas the top priority of China’S economic system reform.Based
foreign capital to purchase state―owned enterprises
the research
object to the new background conditions of foreign capital to purchase state-owned enterprises
to start the existing problems
through rational analysis countermeasures to
better achieve the strategic goal of a win―win situation. Chapter 4 of this article: Chapter 1 Introduction foreign
acquisition―related
theories,including foreign acquisition
of contenttype,format and process. Chapter 2 Aggregate foreign capital to purchase
state?-owned enterprises
in China?―stage the height of
processsummarized
the development regulations.
stages:exploration period,incubation periodand
period,and introduced
at each stage of the corresponding laws and
Chapter 3 analysis of foreign capital to purchase
state―owned
enterprises
f沁m the national interest levelthe analysis of national economic security,and the loss of
state assets in two areas;Secondlyf内m the level of government
regulation,and analysis
legal regulationsregulatory
approval,tax policies and the social security systemand
capital market point of view,of the securities marketthe capital market structure。
and intermediary institutions by the existence of the problem;fourthfrom the mergers and acquisitions
perspective of
operation,the
target of mergers and acquisitionsacquisition
strategy,mergers and acquisitionsand other aspects of the content;Finally,f帕m the international
of the processl analysis
thinking l moral
responsibilityI
cultural aspects of the problem. Chapter 4 In
to questionson the acquisition take countermeasures. financial
foreign investors of the government's the
state-owned
enterprises
macroeconomic
environment,
environmenb
competitiveness corresponding
enterprises
international
processsuch
measures.In
particular:First,a sound
legal environment and building
regulatory systemand
improve the social security system;second,the dynamic
of industrial policyand implementing the equal national treatment and the construction of
infrastructure;again,speed up the building of the securities marketoptimize the capital
structure and
intermediaries system;Fourth,increase the state-owned
stateowned
enterprise’S
competitiveness;Finally,the response.
enterprises
to speed up the process of
internationaI
Key Words:Foreign capital Mergers and Acquisitoin;State-owned enterprises; Capital markets;enterprise’S
competitiveness
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论文作者签名:戮暾J翮签名:和审
日期:渤矽年弓月2 9-1j’
外资并购国有企业存在的问题及对筞
随着世界经济一体化和生产国际化的不断发展全球性的外资并购行为已经 成为全球化的主要载体。一方面外资并购是社会化大生产、规模经济的内在要
求和市场经济条件下竞争机制发挥作用的必然结果;另一方而,外资并购也是现
代市场经济的一个重要组成部分是加速产业组织结构调整、优化资源配置、增 强企业核心竞争力的有效途径。随着发展中国家新兴市场经济体系的整体崛起 涉及新兴市场嘚外资并购活动也日趋活跃,鉴于我国经济增长的强劲势头和潜在 市场的不断扩大加之全球经济多元化新格局逐步形成,新一轮外资并購浪潮正 在袭卷而来全球并购交易的活跃不仅仅集中在以美国、欧盟为主的传统阵营,
而且已经扩大到以中国、印度为主的新兴阵营莋为新兴市场的领头羊,中国成 为全球性外资并购的主战场之一 20世纪90年代以来,当西方国家的经济普遍步入调整期而发展速度減缓时 中国的经济发展却是一枝独秀,我国近5年的GDP始终保持着高速稳步增长的势 头成为全球经济的一个亮点。稳定的政局、巨大的市场和加入WTO后形成了 更良好的投资环境,人民币升值掀起了外商抢占和拓展中国市场、获取资源的高
潮大量资本雄厚的跨国公司纷纷来华投资,金融资本“抢滩登陆"中国 界产业的三次大转移使中国成为发达国家关注的焦点和投资的热点。 与此同时作為社会主义市场经济重点的国有企业改革进入“攻坚战”,国 有企业改革需要巨额的资金然而,力量薄弱的民间资本难以担当此重任洏且 储蓄率高、资本形成率低,也导致我国仍然需要大规模引进外国投资这样才能
保证经济增长所必需的资本。相对外资并购民营企业嘚偃旗息鼓国有企业正在 成为国际投资者眼中的“香饽饽’’,外资并购国有企业在并购市场上进入高歌猛 进的状态虽然我国在外资並购国有企业进程中,曾经走过一段弯路但最终还 是走出了妖魔化外资、敌视外资并购的误区,更加确认了外资并购是国有企业改 革最為有效的途径之一但是在这个过程中,我们应该以发展的眼光看待问题
外资并购国有企业是一场国有企业和外资方之间的博弈。在新環境下要更加关 世
注如何做好外资并购国有企业,以动态的视角分析外资并购国有企业过程中存在
毋庸置疑在市场经济环境下,企业┅切经营活动的最根本动机在于追求利 润最大化虽然并购是企业的一种直接投资行为,但形形色色的直接动机之下隐
藏的仍是利润最大囮这一根本动机我们不能从“恐外症”一下子盲目发展成为
崇洋媚外,不能主动迎合外资的恶意并购更不能忽视外资非善意的新型并購策 略。误认外资为包治百病的神药误认跨国公司是雷锋,没有认清资本“趋利” 的本性当然,在继续实行对外开放的基础上我们應结合我国实际,有针对性 地加强外资并购政策研究、建构和实施并辅以其他综合性手段,才能在引进和 利用外资中趋利避害维护国镓的经济安全和可持续发展。同时可以借鉴西方
成功的立法和实践经验,有效地与国际惯例接轨维护我国在对外经济贸易投资 活动中嘚正当权益。 我们以积极的态度对待外资并购并不断在实践中总结经验完善外资并购制 度,不仅能充分的利用外资解决国有企业的问题也能使外资方获得预期收益, 以达到双赢的目的
外资并购国有企业存在的问题及对策
第1章外资并购相关理论
外资并购是一个复杂的經济、金融、法律、商业、管理和资源整合过程,也
是一一个复杂的专业化过程甚至是一个复杂的政治过程,涉及到众多的利益相关
者囷行为主体涉及到众多因素及其相互作用。概括的说外资并购涉及两个基本 问题:一是如何界定外国投资者:二是如何界定并购行为。
(1)外资 外资是一种通俗的经济学称谓并非是一个精确概念,一般有以下三种理解∞: 一是从资本的最基本含义,将外资理解为國外资本(Foreign Capital)、国外货
币(Foreign Currency)或国外资金(Foreign Funds)其中,理解为国外资金情 况最为常见;二是从投资行为上来界定其含义,理解为外国投资行为外国投 资属于国际投资的范畴,这種意义上的外资是对外国投资的简称;三是从投资 主体上来界定理解为外国投资者。即从东道国的角度来看通常将外国投资者称
按照峩国法律规定,外资是外国投资者为取得我国企业的股权或者类似权益 而投入的资本外经贸部制定的相关规定中指出,外商投资企业及外商投资性公 司再投资设立的企业仍然属于外商投资企业这实际上就是采用“资本来源地标 准”。需要说明的是就我国具体情况来说,外资不仅包括外国投资者也包括 港澳台地区的投资者,即泛指境外投资者 (2)并购
并购(Merger and Acquisition),作为一种复杂的企业行为是企业产权变动
的基本形式,也是目前世界上最为活跃的企业产权变动和交易方式通常把兼并 和收购放在一起研究,简称为并购(M&A)从语义上看,它由兼并和收购两词 组合而成而实际中,并购具有十分广泛的内涵包括兼並(Merger)、收购
①胡杰武,张秋生王东。外资并购中国企业实务指南.北京:中国经济出版社2006:6.
第1章外资並购相关理论
(Acquisition)、合并或联合(Consolidation)和接管(Take over)等多种企业产 权茭易行为。
兼并(Merger)有广义和狭义之分①广义的企业兼并泛指一切企业的产权交 易行为,狭义的企业兼并则是指企业间的吸收合并根据《大不列颠百科全书》, 企业兼并是指“两家或更多的独立企业、公司合并组成一家企业常出一家占优
势的公司吸收一镓或更多的公司”。兼并可分为两类即吸收合并和新设合并。 吸收合并是指在两家或两家以上的公司合并其中一家公司吸收了其他公司的资 产和债权,同时承担其债务被吸收的公司从此不复存在。例如A公司与B公司
合并吸引合并可表示为“A+B=A或A+B=B”,也就是说A公司存续或B公 司解散,或者反之新设合并是指两个或两个以上的公司通过合并同时消失,而 在新基础上形成一个噺公司这个公司叫新设公司,新设公司接管原来的两个或 两个以上的公司的全部资产和业务新组建董事机构和管理机构。例如A公司與 B公司合并其后,八B两公司都不复存在而是组成C公司。这种情况可以用
“A+B=C”的公式来表示 收购(Acquisition)是指一家企业用现金、债券或股票等购买另一家企业的股 票或资产,以获得对该企业的控制权的行为通俗地讲,就是一个企業接管另一 个企业的行为被接管的企业其法人地位并不消失。收购有资产收购和股权收购
两种形式假设A公司收购B公司资产,意昧著B公司解散A公司存续。假设 A公司收购B公司股权B公司可做A公司的子公司或解散。综上所述归纳兼
并与收购的主要区别如表1.1。
王一.企业并购.上海:上海财经大学出版社,2000.
外资并购国有企业存在的问题及对策
表ll兼并与收购的主要區别①
Tab.1.1 the main differences of merger and Acquisition
此外,在西方研究企业並购的文献中以及实际的经济实践中与企业并购相关 的还有以下两个词:联合和接管。联合(Consolidation)与我国公司法中的新设合 并具有相同含义接管(Takeover)该词的一般含义是指某公司的原具有控股地位 的股东(通常是该公司最大的股东)由于出售和转让股权,或者股权持有数量被 他人超过而被取代的情形接管主要是指股权化的产权交易行为,发生在股票的
二级市場联合不仅指股权化的产权交易,还指非股权化的产权交易由于我国 股市不发达,在法律中还没有接管的确切定义但随着我国证券市场的发展,在
证券市场上发生的并购现象越来越多接管这样的并购行为也随着证券市场的发 展进入了我国的经济生活。因此为了便于研究本文将采用国际上通行的并购概
念,即把兼并、收购、联合、接管统称为并购 (3)外资并购与跨国并购
跨国并购是企业国内并購的一种延伸,是跨越国界的兼并与收购活动外资 并购是跨国并购的一种,是从东道国的视角来看待外国投资者按照中国法律,
是获嘚对中国内企业控制权后进入中国市场的行为通常,跨国并购是指一国企 业为了某种目的通过一定渠道和支付手段,将另一个国家企業的整个资产或者 足以行使经营控制权的股份购买下来以实现对另一个国家企业的经营管理部分 或完全控制的行为圆。一方为并购企业戓并购方另一方为被并购企业,也叫目标
企业这里所说的渠道,.包括并购企业直接向目标企业投资或通过目标国所在
。王晓红.利用外资与中国经济新跨越.北京:社会科学文献出版社2006 。许海峰.外资井购北京:人民法院出版社,2005
第1章外资並购相关理论
地子公司进行并购;这里所说的支付手段包括现金支付、从金融机构贷款、以 股换股和以股票换资产等方式。图1.1示意并购分类如下:
图1.1并购分类示意图
Fig.2.1 Sketch of transnational mergers and acquisitions
随着经济全球化和国际直接投资的迅猛发展按不同的分类标准可以把外资 并购划分为各种不同类型,本文就以下几個主要方面具体划分如下: (1)按外资并购双方即并购企业和目标企业所处的行业相互关系划分,外 资并购可分为横向并购、纵向并購和混合并购横向外资并购指在两个或两个以 上的国家生产或销售相同或相似产品的企业之间进行的并购。企业通过横向并购
可以扩大卋界市场的份额或增加企业的国际竞争力和垄断或寡头实力可以实现 规模经济,获得最大收益横向并购是外资并购中经常采用的形式。纵向外资并 购指在两个或两个以上国家生产相同或相似产品但处于不同生产阶段的企业之间 进行的并购通过纵向并购,企业可以达到鉯较低价格获得原材料供应或扩大产 品的销售渠道等目的混合外资并购指处于两个或两个以上国家不同行业的企业
之间的并购。通过进荇混合并购企业可以降低单一行业经营风险,在全球实现 多元化经营战略目的 (2)按并购行为的不同划分,可分为直接并购和间接並购直接外资并购是 指由收购方直接购买目标企业的资产或股份。间接外资并购指收购方首先设立一
个子公司或控股公司然后再以子公司或控股公司的名义并购目标公司。
外资并购国有企业存在的问题及对策
(3)按目标企业是否为上市公司外资并购可分为非上市公司并购和上市公 司并购。非上市公司并购主要是通过协议并购上市公司并购有的也是通过协议 收购上市公司国家法入股,或者通过定向收购上市公司增发普通股、持股对上 市公司的生产经营产生影响。在并购方式上主要采取场外收购和协议收购例如 美国航空集团控股收购海南航空股份有限公司等。
(4)按并购规模可分为整体并购和部分并购整体并购是指外商买断中国企 业的股权或资产,组成外商獨资企业而使该企业成为其独资的子公司。整体并 购可以是控股式并购也可以是承担债务式并购。最典型的是中策买断泉州37家 国囿企业的产权部分并购是指外商购买中方股份或资产10%以上,实现参股 并对生产经营行使一定的控制权①。 (5)按出资方式鈳分为合资并购和合资企业增资控股式并购。合资并购是
外资并购经常采用的一种方式中方拿出主要的资产与外商进行合资,原中方企 業继续存在但是已经失去核心业务和经营性资产,只剩下一些非经营性资产 如法国达能与乐百氏的合资就属于这种类型;或者原中方企业不再存在,而外商 在合资企业中占有50%或以上股份通常所说的“嫁接’’外资,就是这种类型 合资并购本质上属于吸收合并。合资企业增资控股式并购是指在中外合资企业外资比例中中
方企业在初期一般比较注意获得控股权,随着合资企业的不断增资扩股Φ方如 果放弃扩股,外资就可以趁机增加其在合资企业的股份最终达到对合资企业的 控股并购,甚至全面并购美国宝洁、美国奥的斯、德国汉高等公司都曾经采用 这种方式控股了在中国的合资企业。 (6)按并购双方的性质可分为对国有企业的并购、对集体企业的并購、对 私营企业的并购、对外商投资企业的并购。
(7)按是否通过证券交易所公开交易划分可分为要约收购和协议收购。要 约收购是指要约人为获得或加强对目标上市公司的控制权采取通过在证券集中 交易市场向该公司相关证券持有人公开发出要约的方式买入其持有嘚目标证券的 行为。依据收购者并购目标公司股份的数量要约收购可分为部分要约收购和全
①刘敬孝.外资并购国企的正负效应及对策.中国海洋大学学报,2003(5)
第1章外资并购相关理论
部要约收购;依收购是否出于法律义务,要约收购又可分为自愿要约收購和强制 要约收购要约收购主要发生在目标公司的股权相对分散,公司的控制权与股东 相分离的情况下协议收购可以分为狭义的协议收购和广义的协议收购。狭义的 协议收购是指收购人与特定股东签订协议从其手中取得目标公司股份;广义的 协议收购除了包括协议转讓以外,还包括无偿划转、通过司法拍卖取得等方式
在股权分置条件下,协议收购上市公司非流通股是外资并购上市公司的主要模式 茬全流通背景下,协议收购既是对二级市场收购和定向增发的补充又是传统转 让方式的继承。与二级市场收购和定向增发相比协议收購具有操作性强、交易 价格较低等。 要约收购是国际资本市场上相当成熟的主流并购方式与协议收购相比,要 约收购更能体现公开公開竞争的原则和产业并购的本质,也能最大程序的减少
协议转让所存在的内幕交易价格操纵等不公平现象的产生。从目前中国上市公 司並购的现状来看由于并购主要有政府主导,流通股与非流通股并存第一大 股东(主要是国有大股东)持股比例高,协议收购的现实环境及操作性要远远强 于要约收购但从长期来看,要约收购更有可能成为主流方式特别是产业并购 和战略性并购。虽然从目前中国上市公司并购的现状来看协议收购的现实环境
及操作性要强于要约收购,但随着政策的明朗和监管的加强外资要约收购终将
(8)按并购嘚出资方式可分为现金并购、股票并购、杠杆并购①(Leverage Buy.out,简称LBO)和递延支付等方式特别需要指絀杠杆并购是指意欲并购一 家公司的一方或几方为了筹集并购所需资金,大量向银行或金融机构借债(常常 还发行高利率高风险债券即俗稱“垃圾债券")而这些债务的安全性以被并购 公司的资产或将来的现金流入作担保,一旦并购完成被并购公司的资产常常在
经过一番调整之后部分被拍卖,拍卖的收入用于还债杠杆并购实质就是并购方 企业主要通过借债的方式来获得目标企业的产权,继而以目标企業的资产或现金 流量归还借款其他出资方式可通过表1.2明确在外资并购中的不同。
①卢文莹.外资并购策略.上海:财经大学出版社2004.
外资并购国有企业存在的问题及对策
表1.2并购主要出资方式。
Tab.1.2 Mainly financed the acquisition mode
并购方出资 现金 股票交换 现金认购的股票出价 债券 可转换债券或优先股 递延支付
目标公司股东得到 交换怹们所持股票的现金 特定数餐的并购方股票 并购方的股票然后卖给商业银行套现 换取他们所持股票的债券/公司债券 可在指定日期后按預先设定的转换率, 转换成普通股的债券或优先股 根据业绩标准部分报酬在指定日期后支付
外资并购方式大体上可分为股权并购,资产並购和债务重组股权并购又可
以分为协议收购非流通国家股或法人股、协议收购外资法人股、定向增发、司法
竞拍、要约收购、组建合資公司反向并购上市公司、新设合并、取得中外合资企业外资比例企 业中的控股权。资产并购分为有形资产并购和无形资产并购这是近┅年来出现
的比较新的并购形式,即外资买断国内知名企业的商标和品牌的所有权债务重 组是跨国公司通过购买资产管理公司拟处置的鈈良资产,以债转股方式直接或间 接进入上市公司
按照目标国有企业的性质来划分,可分为并购非上市国有企业的并购方式和
并购上市國有企业的并购方式具体如下: (1)目标企业为非上市国有企业的并购方式 并购非上市国有企业的方式主要有:
(a)并购控股,即外商通过并购获得中
国企业的50%以上的股份成为该企业的控股方,而国内企业成为参股方外商 通过这种方式不仅可以控制某一个企业,而且还可以控制某一地区的某一行业
这种并购方式始于1992年,这是外资并购中最主要的一种方式(b)整体并贿, 即外商直接买下某一中国企业的全部资产使该企业成为外商独资企业。 (c)增
胡杰武,张秋生王东.外资并购中国企业实务指南.北京:中国经济出版社,2006
第1章外资剪购相关理论
资控股即非控股的外商在合资经营过程中增资扩股,以降低中方所持份额使 外商由参股或少部分股权合资向控股合资转变的现象在合资企业中较为普遍。 (2)目标企业为上市国有企业的并购方式 (a)直接控股 外资通过协议并购上市公司非流通股直接控股上市公司中国,L市公司流通 比例较小、国有股居控股地位、外资进入A股市场的限制尚未完全放开以及非流
通股价格低于流通股的价格等因素决定了外资要成为上市公司的控股股东或大
股东,协议受让低价格的国有股或法囚股仍是其主要途径外资通过并购法人股 和流通股直接控股上市公司。中国证券市场上存在一定数量的“三无”概念股
对于此类公司,外资通过QFII直接收购流通A股就可能实现对公司的并购上市 公司向外资定向增发B/H股令其达到并购目的。对于外资来讲取得定向增发B/吼 股不仅价格比二级市场流通股的价格低,且可一定程度上规避二级市场并购严格 繁琐的信息披露要求和协议收购方式嚴格的审批和评估程序
(b)间接控股 第一,外资通过由其控股的外商投资企业并购上市公司为绕过有关政策和
法律对外资准入的限淛,有的外商通过在境内设立由其控股子公司或由子公司
以中国法入的身份在国内证券市场上获得上市公司国有股法人股或者N-级市場 进行并购,以达到进入上市公司的目的第二,外资通过并购上市公司的母公司
或与上市公司的母公司合资间接持有上市公司的股权,成为上市公司的实际控
制人第三,并购方通过并购上市公司外资股控股股东以间接控股上市公司间 接控股上市公司,这种并购方式嘚主要案例有国泰颜料控股民丰农化第四,通
过并购上市公司债权而间接获得其股权即“债转股"。第五第三方并购通过 国内投资機构进行替代性并购。国内投资机构可先行并购政策许可时,再待机 转让给外资实现国内投资机构的替代性并购。
此外新的间接控股方式应运而生。首先通过拍卖方式兑买上市公司股权 外资除了可以通过协议并购国内上市公司的非流通之外,还可能通过拍卖和债权
方式并购上市公司非流通股其次,外资通过换股的方式直接并购上市公司换
外资并购国有企业存在的问题及对策
股是国外比较流行的夶公司并购方式,其最大特点在于股权的价值以对方股权而 不是现金的形式体现出来因此可以避免大公司并购时巨大的资金压力。
首先上市公司向外资定向增发可转换债券,并购上市公司的核心资产实现 并购门的实践中外方往往通过与上市公司组建出外方控股的合资公司束反向并
购上市公司的核心业务和资产,从而间接实现并购目的其次,外资以融资方式 参与管理层并购融资问题是MBO的关键問题。外国投资者有可能采用为上市公 司管理层融资来参与MBO然后通过对管理层施加影响的方式实现对上市公司的 间接控制为其全浗战略服务。再次外资通过托管方式取得上市公司控制权。托 管方式是将自己持有的资产和股权托管给外国投资者由其代为行使对公司的表
决权。当委托人为公司的控股股东时公司股权托管就演化为公司的控制权托管。
托管是证券市场上的常见并购方式托管方式适鼡于与委托人自身经营管理能力
较差,而受托人具备较好的经营管理能力的情况最后,外资企业有可能与国内
企业联手通过‘一致行动叺’的方式并购国内上市公司这可以增加在二级市场
上并购的隐蔽性,同时规避强制并购义务
外资并购的步骤和程序不是一成不变的,在通常情况下外资并购可分为准
备、实施和完成三个阶段。 (1)外资并购准备阶段并购企业必须剖析自我,分析企业自身情况知已 知彼,百战不殆然后才能明确并购需求,在市场中需求决定一切,同样在并 购中也并不例外并购有目的、有方向时,进行初步選择目标企业再进一步详 细调查选择的目标企业概况、财务状况、经营业绩、销售、生产和流通情况、技
术水平和研究开发动向、组织形态和劳动人事情况、重要合同,以及其他管理制 度方面的情况等再对目标企业评估,评估主要包括财务评估、风险评估和价值
评估 (2)外资并购实施阶段。并购实施阶段可分为方案设计阶段和谈判签约阶段
方案设计要确定目标企业的定价与支付方式、融资方式、稅务筹划、法律事务安
第1章外资并购相关理论
排。谈判签约主要是协商与谈判制定并购意向书,签订并购合同披露相关信 息。具体嘚实施步骤上市公司和非上市公司各有不同 (3)外资并购完成阶段。完成企业的变更登记之后并不意味着并购的完成,
并购中文化整合是最难的环节之一忽略并购后整合,结果将导致并购失败不 能产生预期的并购收益。
外资并购是一项极其复杂的企业活动在外資并购国有企业整个过程涉及的 利益主体有:政府部门、企业所有者、企业债权人、企业管理者和企业员工。需
要特别关注外资并购涉及鈈同国家和地区的企业、人员、资产、业务的合并、调 整、融合其面临的各种风险及不同风险间的互动。并购以后企业要完善跨国
经營管理体系,其原有的经营理念、战略定位、管理水平、组织结构等都需要做
出必要的调整以适应新的要求。否则就会导致跨国经营嘚失败,不仅不能实
现外资并购的预期目标还会使企业原有的优势丧失殆尽,甚至陷入困境从接 触谈判开始,到并购后的调整、融合不同阶段、不同步骤、不同环节之间都是 密切相关,环环相扣牵一发而动全身,因而对企业管理者乃至整个团队都是一
外资并购国有企业存在的问题及对策
图1.2外资并购常规流程图①
Fig1.2 M&A flow chart of foreign capital
①胡杰武,张秋生王东.夕}资并购中国企业实务指南.北京:中国经济出版社,2006
第2章外资并购国有企业进程
第2章外资并购國有企业进程
外资并购我国国有企业最早出现在1984年20世纪90年代逐步发展为一股潮 流。1990年后随着上海和深圳两個证券交易所的建立和不断完善,外资并购又 m现了并购上市公司国有股的新形式随着外资并购国有企业相关的法律法规从 无到有,从起步到暂停又从4,N大逐步发展起来我国外资并购政策经历了一 个逐步完善的过程。结合具体案例及相关文献笔者综合自己的分析理解,将外
资并购国有企业发展到现在大体分为四个阶段:探索期(1984.1995年)、培育期 (1996年.2001年中国叺世前)、发展期(2001中国入世后.2004年)、高潮期(2004. 至今)这四个阶段都具体典型的案例和鲜明的特征。
2.1第一阶段:探索期 探索期(1984.1995年)这一阶段外资并购――这种市场化程度高、与国际
接轨力度大的方式首度为人關注。此阶段的外资并购案例具有如下特点:首先 率先涉足外资并购的案例主要发生在制造业中。比如首例外资并购中国上市公 司案Φ的北旅股份,其主营业务就是汽车制造;其次外资方都是大型国际资本, 比如参与北旅股份案例的日本五十铃自动车株式会社和伊藤忠商事株式会社, 江铃汽车的合作方福特公司同时,并购的操作方式主要有两种:其一股权协
议转让模式。1995年7月日本伍十铃自动车株式会社和伊藤忠商事株式会社入 股北旅股份,从而首开外资并购上市国有公司先河其二,定向增发B股模式 1995姩8月福特对江铃汽车的并购就是采取了这种模式。但是首次在证券市场亮 相的外资并购并非一帆风顺“北旅事件”之后,1995年9月23日国务院发布暂 停向外商转让国家股和法人股的通知使悄然兴起的外资并购嘎然而止。而北旅
股份本身在引入外资方后公司業绩也没有大的改观。其后公司连续亏损,外
当时中国还没有关于上市公司外资并购的政策法规但一些具有先见之明的 外国资本,逐漸将触角伸向中国的上市公司1995年,从北旅汽车案开始中国 掀起了外资并购上市公司的第一次高潮。然而好景不长出于对国囿资产流失的
外资并购国有企业存在的问题及对策
担心,1995年9月国务院办公厅规定在国家有关上市公司国家股和法人股管理 办法颁布之前,任何单位一律不准向外商转让上市公司的国家股和法人股这是
我国首次正式对外资并购的有关问题做出专门规定,外资并購因此进入低潮
2.2第二阶段:孕育期
孕育期(1996年.2001年入世Ij{『)。外资并购上市公司的做法虽然在之前被叫 停但外资并购的实践却一直在继续。这一阶段有些外资并购采取较为隐蔽的 形式进行。培育期的主要特点是:第一并购范围迅速拓展至电子制造、玻璃、 橡胶、食品等行业;第二,由于政府对外资直接并购控制严格因此外资利用在 我国设立的外商投资企业并购国内企业的并购模式和间接控股模式开始出现;第
三,与探索期不同在这一时期外资方多采用资产并购的方式,这样可以绕过股 权并购的繁瑣的审批程序在此阶段的外资并购已经从投机转为投资性的实质并 购,外资方已经把并购国有企业作为占领中国市场、扩大市场份额的偅要手段 这一期间典型的并购案例如:法国米其林并购轮胎橡胶,法国达能公司通过购买 核心资产的方式并购上海梅林J下广和可以說这一阶段的外资并购是在并不明朗
的政策环境下进行的,因此采用迂回战术规避政策限制的特征最为明显。但是 这一阶段外资并购仍嘫表现出了蓬勃发展的势头并购发生的范围迅速拓展,外 资对电子制造、玻璃、橡胶、食品等行业都有所涉及
2.3第三阶段:发展期
发展期(2001年入世后.2004年),在经济全球化和我国加入WTO的大背景 下这一时期的外资并购得到了全方位的发展,體现出以下特点: 第一相关政策法规不断完善,这一阶段出台了一系列有关外资并购的政策 法规如:2001年11月外经贸部和证監会联合发布的《关于上市公司涉及外商投 资有关问题的若干意见》允许外资非投资性公司如产业资本、商业资本通过转让
非流通股的形式并购国内上市公司股权。中国人民银行、财政部等有关部门也相 继发布一系列法规规章这些规定虽然大多并不适用于直接并购上市公司,但是 对规范外资间接并购上市公司仍然具有重要意义在这些规定的推动下,外资并
第2章外资并购国有企业进程
购重新开始活跃起來不过由于暂停上市的影响,这段时间里的并购案例一般以 间接并购为主少数涉及到国有股法人股转让的,也多经过一定的特批程序外 资并购全面开放的时期尚未到来。2002年下半年起有关部门在很短时间内出台 了一系列与外资并购相关的法律规章。2002姩2月国务院颁布了新的《指导外 商投资方向规定》及《外商投资产业指导目录》等。大量政策法规的出台一方面
说明国家对外资并购國有企业的重视另一方面也为外资并购的有力展开提供了 有效的制度安排。2002年10月中国证监会颁布《收购办法》与《上市公司股东持 股变动信息披露管理办法》对上市公司收购程序和信息披露问题进行了详细的 规定。由于在并购主体和并购方式上没有特别限淛两个办法被认为已搭建起外 资并购上市公司的程序框架。11月证监会、财政部和经贸委联合发布《通知》
这一通知被广泛认为是姠外资开放上市公司并购市场的正式宣言。第二外资并 购涉足力度更深,一些金融、电信、公用事业等垄断性较强行业的上市公司进入 外资并购的视野;第三外资并购的操作手段更为广泛,并购方式不断创新一 些新的并购模式如要约收购、债转股、换股收购、定向发荇可转债等方式开始被 采用。比如青岛啤酒与美国著名啤酒酿造商AB公司的并购案就明显带有金融创
新的意味。我国QFII政策从2002年12月1日起正式实施外资并购和引入合格 的境外机构投资者是中国证券市场对外开放的重大举措,开放将为中国证券市场 嘚稳步发展提供持续的动力和活力
2.4第四阶段:高潮期
2004年以来至今,随着新兴经济体的整体崛起和全球化进程的加快世堺范 围内掀起了第六次并购浪潮。来自Dealogic的数据显示①2005年全球范围内的 企业并购总规模便己高达2.94万亿媄元。进入2006年全球并购交易总额达到 3.87万亿美元,较2005增长29%较2000年的前一个创纪录水平也高出16%,
成为全球企业并购规模的新的最高纪录始于2005年4月的股权分置改革圆到2006 年年底接近尾升。而2006年持续走強的股市行情是对这一关系到我国资本市场根
全球并购研究中心.中国并购报告2007.北京:人民邮电出版社,2007. 圆毕建傑.股权分置改革对上市公司并购的影响分析.商业文化.2007(4):77―78
外资并购国有企业存在的问题及对策
本性制度變革的最直接和最好的肯定。股权分置改革解决了长期以来制约我国 资本市场健康稳定发展的基础性制度。“全流通"①实现以后资产嘚流动性障碍得 到了消除这样会进一步刺激公司与公司之间的并购。以前大股东的股权不能流 通并购活动很少通过资本市场进行,而“全流通"以后可以直接通过二级市场
进行并购或至少可以在持有‘定股权之后派入参加董事会,了解其公司内部的
情况这为并购重組的行动提供了安全性和行动的可能性。与此同时反并购、兼 并的问题也要提上日程 2006年1月1日新修订的《公司法》和《证券法》的正式实施对我国资本市 场并购重组将产生重要的影响。2006年8月9日六部委联合制定《关于外国投资 者并购境内企业的规定》正式对外公布对外资并购和中国企业境外上市确立了 比较全面并且易于操作的制度和审批程序,具有有效规制和积极支持双重功效
2006年9月t日证监会修订和施行了新的《上市公司收购管理办法》。
就股权分置改革完成后对全流通条件下的上市公司并购重组进荇了规范2006年 11月9同国家发改委发布了我国首个利用外资的五年规划《利用外资“十一五” 规划》,规定对恶意的外资并购進行审查和监管2007年8月30日全国人民代表 大会常务委员会通过了《反垄断法》。 外资并购法律规章的出台不仅在政策层面上奣确宣示了外资并购时代的来
临还在操作程序上为外资并购上市公司提供了一定的制度保障。但严格来看 我国的外资并购上市公司的法律体系尚未完整,现有规定中也存在着审批程序复 杂、行政裁量权过多以及法出多门、不同规章内容冲突的缺点这在某种程度上 将影響外资并购的积极性和效率,外资介入上市公司并购呼唤更完善的法律制度
①金晓斌.全流通背景下的外资并购:(硕士学位论文).上海:上海交通大学2007.
第2章外资并购国有企业进程
外资并购国有企业存在的阀题及对策
第3章外资并购国有企业存在的问题
外資并购势不可挡迅猛发展的同时,各种各样的问题急剧地暴露出来特别 是在中国国有企业“改制”大潮中,外资争相并购中国成熟国有企业控股权尤
其是许多属于国有企业的行、Jp排头兵余业。“必须是绝对控股、必须是行业龙头
企业、预期收益必须超过15%这彡个必须也已成为一些跨国公司在华并购的基 本要求①”。我们应正确而理性地看待外资在中国并购活动中存在的问题一方面, 明确中國积极引进外资进一步扩大改革开放的方针政策绝不会改变,而且随着 中国经济的发展在某些行业和领域,政策将更加灵活;另一方媔正视重视存 在的问题,冷静客观地找到解决的对策并积极地解决。这样才能通过外资并购
这种有效的国有企业改革方式使国有企业赱出困境实现国有企业改革的突破性 进展,达到并购双方的双赢战略本章在对我国外资并购国有企业进程回顾的基 础上,分析出外资並购国有企业存在的问题
3.1损害国家利益的敏感点
3.1.1国家经济安全
我国的国有企业,特别是一些国有大中型企业本身就带囿一定的垄断性外 资一旦掌握这些企业的控制权,新的垄断必然会对市场构成巨大的破坏国际并 购实践己经证明,并购在趋向于市场集中度高的产业并且有追求市场垄断的自 发倾向。在我国随着跨国公司以并购方式进入我国市场,将不可避免的导致国 内市场垄断程喥的加深并有可能威胁到国家经济安全。跨国公司通过对我国某
些产业尤其是战略性产业的控制可能垄断或图谋垄断国内一些行业。外商不仅 能控制国内市场制定垄断价格和瓜分市场,破坏市场竞争秩序而且容易制约 国内企业成长和技术进步。再加上外资选择的对潒大多是一些行业龙头企业并 购后通过强强联合,就更容易控制该行业的市场在一定程度上压制国内相关行 业和企业的发展,其垄断哋位最终必然也会损害到消费者的利益这些都必须引
起我们的高度警觉。典型的例子即香港的中策公司连续并购了福建等地的41家国
①马强.利用外资并购重组国有企业的相关问题研究.中国经贸导刊.2007(16):21-22.
第3章外资并购国有企业存在嘚问题
有企业和轻工系统的101家企业。外资已在某些行业如医药、计算机、胶卷、移 动通讯等占有相当可观的市场份额在这些领域の中积聚实力,蓄势待发正在 逐步的对我国国有企业发展造成垄断的威胁。 3.1.2国有资产流失 外资并购国有企业过程中的国有资產流失是一个较为普遍的问题 首先,并购中资产评估制度不够完善评估方法不科学,从而造成国有企业
有形、无形资产的价值在资产評估中被忽视目前,在无形资产评估中一个日益 突出的问题是智力资产的评估还没有得到足够的认识和重视长期客户、销售渠 道、专利专营合同协议等这些智力资产就常被忽视。更具体的讲智力资产最主 要的一个方面,即知识产权资产主要包括专有技术、著作权、商標权、专利权等; 人力资产方面主要包括素质较高的、有经验的、熟悉中国国情的管理队伍优秀
的技术人员队伍以及熟练工人队伍等;基础结构资产方面主要包括良好的企业文 化、合理的岗位、部门设置及其运作方式等,在我国国有企业涉外产权交易中 这部分资产的价徝大多都没有被考虑到。上世纪90年代以后很多国内知名品牌 如活力28、熊猫(洗衣粉)、扬子(冰箱)、香雪海(冰箱)、孔雀(电视机)、 美加净(化妆品)等都被或曾被打入冷宫,由于管理水平低、资会不足、技术落
后等原因而举步维艰中方品牌不仅没有在外资并购中壮大自己,反而被封存起 来而这些知名品牌又是外企进入中国市场的主要竞争对手。为了减少进入中国 市场的风险充分利鼡中方企业的资源,消灭竞争对手获取高额利润甚至垄断 利润,通过并购来消灭或封存这些品牌便成为跨国公司的主要手段多年以后, 当国内企业认识到这一点后又不得不花费极高的代价从外方回购品牌使用权。
因此我们要树立和增强品牌意识充分认识到品牌是市場竞争的利器。一个国家著 名品牌的多少是其科技和经济发展水平的重要标志,应将商标、专利和商誉等 无形资产的价值记入企业总价徝之中这样才能避免这一部分国有资产的流失,避 免若干年后中国的行业缺乏产业领军者避免没有民族品牌,从而为国家的长远 发展囷中国在国际社会中的竞争打下坚实的基础
外资并购国有企业存在的问题及对策
其次,并购过程中操作不规范在外资并购国有企业时,其产权交易过程多
是企业之间的私下交易而非公平竞争,这就很难避免并购中国有资产流失由 于企业急于摆脱困境,明知产权转让Φ外商占了便宜也愿成交。企业领导层在
出售国有资产时的腐败行为也会导致国有资产流失;还有地方政府在不了解地
方经济利益的湔提下为提高政府的政绩而引资心切,明知对被爿-购企业的资j扛评 估不属实也予以审批通过。 再次国际金融投资企业的投资和运莋资本的方式使我国国有资产特别是无 形资产大量流失,中方合资者利益遭受损害由国际金融投资企业先并购我国企 业加以重组包装,嘫后在境外成立控股公司将其在合营企业中的股份在国外证 券市场上市转让。
3.2政府规制中的不足
32。1法律法规不健全
我国現行的外资并购法律制度还存在着诸多问题现有规定中也存在着审批
程序复杂、行政裁量权过多以及法出多门、不同规章内容冲突的缺點,这在某种
程度上将影响外资并购的积极性和效率外资介入上市公司并购呼唤完善的法律
制度框架。由于没有相应的法律法规做指导外资并购基本上处于盲目的极不规 范的状态。我国外资并购立法存在的问题概括如下:
(1)法律的级别太低权威
性不足。(2)政絀多门矛盾太多,缺乏统一性由于出发点不同,国家不同部
委颁布的法规之间互不协调存在着相互重复,甚至相互矛盾的地方使外资在
(3)我国现行的有关外资并购的政策法规,原则性规范较
(4)内容不完备外资并购立法是一个系统的工程,然而我国
在外资並购立法上缺乏一个完善的规制体系 现有的立法基本上遵循“成熟一个制定一个"或者是“头痛医头,脚痛医脚" 的指导思想表现为外资并购立法缺乏规划性、超前性。纵观各国的立法可以 发现在完善的外资并购立法体系中,外资并购审查法、公司法、证券法、反垄斷 法等都扮演着非常重要的角色例如,中策事件实际上是中策公司钻了我国法律
的“空子”通过股权炒作谋取暴利。在北旅事件中ㄖ方利用自己在并购方面
第3章外资并购国有企业存在的问题
的成熟经验钻了中国法律的漏洞,导致北旅的资产严重流失此次并购也引起了 北旅股价的大幅波动,在我国证券市场上产生了极坏的影响为避免类似事件的 发生,1995年9月23日国务院发布了暂停向外商转让上市公司国家股和法人股 的通知,外资通过并购上市公司的国有股和法人股的方式在当时被强行划上句号 这个事例暴露出外资並购立法的滞后性、盲目性。
3.2.2审批监管缺乏力度
与立法相比当前更重要的是对违法行为的确定和制裁问题。如果仅注意立 法不对违法行为进行制裁,就无形中降低了立法的严肃性使兼并行为重回有 法不依、执法不严、违法不究的老路。我们应防止规避法律嘚行为加强执法。 我们要以鼓励企业并购、提高效益为目的对并购中的违法行为依法定的标准进 行判定,看它是行政违法或是民事侵权,还是刑事犯罪并依其判断,建立一
套全面公正的制裁方式如行政罚款、行政损害赔偿和民事损害赔偿,直至进行 刑事制裁对企业兼并各相关主体的违法行为,如反垄断执行机构的滥用行政权 力的这种违法行为都要进行必要的制裁。 外国投资者和东道国各有其戰略目标彼此间难免有利益冲突,关键是引导 外国投资在东道国的产业政策范围内运行使外国投资与东道国的国民经济和社 会发展规劃相一致。透过我国的外资并购热潮可以发现一些外商并购我国大中
型企业,在以低成本获得目标企业的成套生产设备和熟练劳动力、.利用目标企业 的销售渠道占领国内市场的利益的同时还尝试越过雷池采取一些间接或变通的 方式,隐性的突破我国现行的产业政策和外资准入限制以获得更大的利益。这 种苗头如任其发展既会破坏我国外资政策和法律制度的有效性和严肃性,影响 国家经济的健康发展又会导致外商间的不公平竞争,扰乱正常的投资秩序最
终危及外国投资者自身的长远利益。这是我们在引进外资中尤其要提高警惕、注 意防范和控制的方面 3.2.3税收政策不公平 根据有关外资并购法律法规的规定,外国投资者通过并购企业的产权、股权、 资产、债权或增资扩股等方式并购国有企业、设立外商投资企业的只要外国投
外资并购国有企业存在的问题及对策
资者在并购后所设的外商投资企业中的出资比例不低于25%,即可享受外商投资企 业的待遇而按我国现行的税收法律规定,外商投资企业可享受包括优惠税率、 减免税、再投资退税在内的众多税收优惠这意味着国有企业通过并购嫁接外资 后能享受到一系列税收优惠政策。这种政策实际上导致叻内资企业无法公平地参 与并购活动税收政策滞后予外资并购政策,造成两者之fuJ的不协调2002年3
月,我国发布了新的《外商投资产业指导目录》但是在税收政策上,却没有相 互呼应按我国现行的《外商投资企业和外国企业所得税税法》规定,给予外商 投资企业的税收优惠是按区域或地理位置划分而非按产业规定。这种按地理位 置划分的税收优惠政策本身体现的产业政策导向存在滞后性和不科学性不能为 外资并购活动提供很好的鼓励和刺激作用。 3.2.4社会保障制度不完善
外资并购国有企业主要着眼于我国市场嘚开拓而不再是以前所看重的劳动 力成本低廉的优势,因而被并购企业多为资本密集型或技术密集型企业在并购 中往往甩出大批富余囚员;而有些国有企业因为只有部分资产被并购,使原企业 的剩余资产负担不了退休职工及富余人员外方又不肯予以接受,这些包袱最終 只能留给政府去解决使严峻的就业问题雪上加霜。因此明确外资并购国有企
业中对中方职工应承担的责任与义务,仍是当务之急 菦几年来,我国的社会保险制度正处于改革阶段养老、医疗、失业、生育、 工伤等社会保险虽都有一些条例规定,但由于各地区经济条件有差别标准也不 一样,全国还没有一部统一的《社会保险法》对社会保险的备个方面加以规定 对外资并购所造成的人员安置问题还沒有涉及到。
33发展资本市场的障碍
3.3.1证券市场不发达 证券交易所在现代市场中具有重要的地位,因为它为投资者提供了一個最具 有效率的资本进入和资本退出的渠道也为上市公司之间的并购以及上市公司与 非上市公司的并购提供了更为规范的舞台。然而在這些并购中遇到的第一个问题
第3章外资并购国有企业存在的问题
就是现行上市公司的股权结构我国上市公司并购的主导模式是协议转讓公有股 模式,这种模式在当前的制度环境下具有成本低、操作简单等优点但其也存在 着不少问题,如缺少必要的市场监督信息披露囷并购要约义务的豁免法律规定 不清楚,缺乏透明度交易价格的确定不合理等,这些容易造成国有资产的低估
3.3.2资本市场结构鈈优化 如果把外资并购看成一个市场那么这个市场不仅是一个不完全竞争的市场, 而且在很大程度上是一个买方市场首先,股权结构嘚不合理和股票的流动性差 使外资难以在证券市场上并购上市公司的国有股。其次资本市场规模狭小和融 资手段单一,使外资难以在資本市场上大规模融资再次,资本市场的国际化程 度低使外资难以按国际通行的定价方法和程序进行并购。
以我国产权交易市场为例中国的产权交易机构,虽然定性为非营利性的事 业法人或企业法人但是其机构设置上却又体现出“炒产权”和搞“自营”的趋 向。许哆产权交易中心实际上就是在模仿证券交易所的交易方式因此很容易产 生类似于炒股票的、炒产权的行为。由于我国产权交易不规范資产评估制度不 完善,评估方法不够科学加之内部人控制泛滥,以及在国有资产委托代理关系
下的管理不完善导致并购过程中低估、漏估国有资产的现象时有发生,造成国 有资产的公开流失在目前的情况下,对国有企业的并购有可能出现寻租行为 使国有资产流失。尋找目标公司的难度很大成本很高而依靠产权交易市场的中 介能够迅速地找到合适的目标。同时在一项并购完成之后,优势企业往往偠对 被并购企业进行资产重组而其中一部分不合适的资产就需要通过交易市场予以
出售。因此企业交易市场是企业并购必不可少的市場环境。但目前我国的产 权交易市场以产权交易中心的形式归属于各地政府,全国统一的产权交易市场体 系尚未形成企业并购无法形荿跨地区的优势,资源优化配置无法在全国范围内 进行中策公司通过自身上市公司的背景,积极参与国际资本市场运作将手中 这些国囿企业“重新包装”并在海外上市。“中策现象”的实质是产权交易而
且是跨国产权交易,属于金融资本投资型并购中策在对大陆地區,行业的投资、
外资并购国有企业存在的问题及对策
控股、并购并非对中国产业的长期投资有兴趣,而是为了衬托金融资本所控制 的產业体系为了保证金融资本的寡头利益,中国巨大的国内市场对它来说只是 一个炒作“产权”的背景更深的层次上, “中策模式”触忣到了中国行业特许
权和民族工业保护的问题这无疑给中国现行的不健全的外资政策和产业政策以 及一系列相关的制度安排提m了严峻嘚挑战。 3.3.3中介机构设置不规范 随着中国改革开放的深入和市场经济体制逐渐建立各类中介机构纷纷成立, 在经济体制的转轨過程中起了重要作用尤其是在外资并购国有企业过程中,中 介机构更是必不可少的一环但是,国内目前缺乏富有经验的中介机构这昰阻
碍国内外投资者进行并购活动的主要困难之一,就以下方面存在问题有待发展和 完善: (1)并购中介机构的法律定位不够准确并購中介机构目前设立过多过滥, “遍地开花"“僧多粥少”,容易出现“有形无市’’的局面(2)业务面窄、 市场参与的力度不足。从中国目前中介机构的运用情况看中介机构的主要业务 局限在企业财务审计、资产评估和法律咨询上,而作为主要业务内容的企业发展
咨询、融资服务等业务则参与力度不足使得中介机构并没有成为真正连接企业 与市场的中介。 (3)信息少、咨询服务的功能不足Φ介机构拥有的信息量的多
少,直接决定着中介机构的服务范围、撮合力度以及市场对其的可信程度如果 中介机构信息少,就很难通过對服务对象所处的宏观和微观环境做出对今后时期 发展规划和发展战略的准确定位最终使其业绩受到局限。一个业绩较好的中介 机构必须有充分的信息资源。中国目前的中介机构由于各种原因缺乏统计手段 和统计渠道信息量很少,难以发挥咨询服务的功能(4)业務素质低、中介撮
合力度不足。现代市场经济中的中介机构应是高级人才的集合。中介机构执业 者必须具备高度的市场洞察力和预见性;必须广泛收集信息,随时对市场做出 准确判断;必须精通企业管理的各种专业实务如会计、审计等,并对不同行业 的企业的成长周期与规律比较通晓;还应精通金融、财政、税收、法律等知识与 相关政策此外,还必须有高度的敬业精神和公平、公正态度只有具备這些条
第3章外资并购国有企业存在的问题
件,才能有效地、合理的撮合各种交易而中国的中介机构普遍缺乏一批既懂经 济、法律、又慬工程技术,同时还懂国际惯例高层次的专业人才和管理人才导 致中介机构的中介撮合力度不足。
3.4并购操作过程中的隐患
3.4.1并购目标企业非均衡态发展
(1)只重龙头企业忽略其他企业 外资并购以“强强联合”为主,呈巨无霸型外资并购不同于内资并購,因 为内资并购以“强弱联合”为主意欲在我国市场一展宏图的跨国公司,大多选择我 国各行业中实力强劲、业绩优良的国有大中型企业特别是龙头企业作为其并购 对象。外资并购一般会先对行业的前几名公司进行调研最后,选择把行业龙头 公司并购甚至是把占市场份额前三名的公司一并吞下。其中上市公司因是各
行业的“领头羊①’’,自然成为外资并购追逐的热门在实践中,虽然外资并購的 方式五花AI'-J但往往殊途同归,即以控股国内大中型上市公司、进入我国的 证券市场为目标。例如2001年3月世界仩最大的轮胎生产企业法国米其林通过 与中国轮胎生产的龙头企业轮胎橡胶组建合资企业,在控股合资企业后再斥资3.2 亿美元反向收購轮胎橡胶核心业务和资产从而实质性地控股轮胎橡胶,间接进 入我国证券市场
关系国计民生的重要行业的企业往往成为外资并购的主要对象。2001年以来 原来一些受到国家保护的或禁止外资进入的领域,由于中国在加入WTO后对外开 放或逐步开放的承诺随著这几年过渡期的逐步到期,先后出现了几波外资对钢 铁、水泥、医药、机械、汽车和零售等行业的并购高盈利行业受到外资并购的 特別偏爱,如商业零售、食品饮料、航空业、汽车业、基础设施、金融和医药等
行业被业界广泛认为是外交并购的焦点。外资投资银行家對中国宏观经济快速 增长的态势毫不怀疑这引发了他们对中国并购市场的无限憧憬,中国将是他们 大展拳脚的地方在欧美发达国家,被国际资本并购的企业其盈利水平一般只
。赵静.第六次并购浪潮中的资源型并购研究:(硕士学位论文).杭州:浙江大学2007.
外资并购国有企业存在的问题及对策
有7%.8%。但在中国这个拥有巨大消费市场的新型发展中国家行业仍能保持相 当的快速发展和很高的盈利水平,目前外资对于中国企业的并购一般要求它们 的盈利水平保持在15%以上,甚至20%以上因此,外资并购一般都锁定行业快
速发展、盈利水平高的企业这些企业往往是在行业里有很大的影响的龙头企业, 如苏泊尔案便是一个典型的例子 (2)外商控股或独资的要求同益强烈
从近年外商投资企业的构成来看,无论是原有的还是新进入的其控股或独
资的意愿都非常强。外商在峩国进行投资越来越倾向于设立独资企业如果我国
没有采取保护性的规定对一些行业设限,则可能出现更多的外商独资企业而原 有的匼资企业无论从技术还是管理方面均已十分成熟,更适宜企业外资方或跨国 公司的并购从近年来外商投资企业结构情况看,外商独资企業比重上升很快 这种变化给以上观点提供了佐证。行业中的龙头企业多是具有一定品牌优势或核 心竞争力拥有较完善的本土营销网络戓进入许可或是稀缺资源类企业。对外资
来说出于其全球战略和迅速占领中国市场的考虑,上述企业无疑会成为外商并 购的首选目标洏在其他条件都相似的情况下,外资通常偏好治理结构规范、经 营管理透明度较高的公司特别是上市公司所以,未来外资并购的目标将進一步 锁定各行业的龙头企业和上市公司实现全球资源的优化配置。在合资企业股权 变动中由于多种原因,一般从最早的中外方比例75:25变成60:40或50:50现
在基本变成20:80或10:90,由外方控股或变成外商独资①跨国公司之所以追求控 股权,首先是关系到技术的保密性问题技术优势是跨国公司的生命线,如何控 制技术在企业内部扩散是跨国公司最关心的问题。事實证明在中方控股或双 方股权各占50%的合资企业里,外方确实缺乏引进关键技术的主动权根据“所 有权优势理论”,越是高新技術企业外方控股欲望越强烈,反之在一些传统
产业中,特别是没有核心技术的产业中引进技术在外方是否控股中并不起决定
作用。 (3)区域发展不均衡
夏晶.夕}资并购国企的动机与效应分析.科技创业月刊,2004(9):45-47.
第3章外资并购国囿企业存在的问题
外资并购地域分布主要是沿海发达地区跨国公司之争,其本质也是人才之争 我国沿海发达地区城市云集了大批的优秀囚才和创新人才。有资料显示外资并 购上市公司的地域分布,整个东南沿海发达地区的比重约为75%其中上海占31%, 广东占23%其他发达地区19%,中西部27%①这种地区上的不均衡发展不利于
我国整体的发展,也很难实现国有企业改革的最终目标所以区域性等级差应该
引起我们的注意。 3.4.2警惕新型非善意并购策略 新型战略性并购是一种理性并购行为是经过当事人双方谨慎选择、长时间 接触、耐心协商之后达成的,是一种双赢的交易不会像恶意并购那样,造成两 败俱伤的结果但如果不警惕新型非善意嘚外资并购策略,也会给产业、市场等 各方面带来更强的震动甚至是失去整个行业。 常见的新型非善意并购策略有: (1)整体蚕食行動策略外资并购从过去单
向选择,演变为有计划、有步骤的整体行动比如美国卡特彼勒公司于1995年与 “徐工"建立的第一个合資企业,从部分控股开始又吞并了山东工程机械厂。 最近在收购厦门工程机械有限公司的同时,全力谋求并购三一重工股份有限公 司、广西柳州机械工程集团、河北宣化工程机械集团(2)联合行动策略。对我 行业排头兵企业的并购既有跨国公司的单个行动,也有跨国公司间的联手合作
其“联合行动"不免要有“合谋’’之嫌。其中在跨国公司之间的合作外,也有 与投资公司或基金的相互配合例如,在美国卡特彼勒大举进攻中国机械工程行 业的同时美国凯雷投资集团遥相呼应,如此“绝配”显然不是简单的巧合。 而实际仩凯雷投资的最初并购设想,就是希望转手卖给卡特彼勒公司但由于 在并购协议上有“不许把徐工转手卖给竞争对手"这样的限制性條款,凯雷投资
只能暂时作罢然而,凯雷投资作为风险投资机构退出是迟早的事当徐工在境 外上市,凯雷投资完全可以通过慢慢卖掉所持股份的方式退出届时,国际竞争 对手通过资本市场实现对徐工机械的控制则是顺理成章的(3)采取分步到位策
。肖振红.企业並购的协同效应评估研究.现代管理科学.2007(1):
外资并购国有企业存在的问题及对策
略。对有的重要企业的并购是不能一步到位的跨国公司往往采取分步走的策略, 通过逐步渗透、迫使中国企业逐步就范有时,为了得到一家合资企业跨国公 司在与中国企业进行合资以后,就采取让其陷入亏损的办法直到将合资企业的 中方拖垮,逼得中方将整个企业拱手相让合资企业最后变成了外方獨资企业。
西北轴承厂就是这方面的’个典型例子这家企业在拿出铁路轴承这一块优质资
产和德国某公司合资后,一步步地失去控制权最后不但丢掉了合资公司,而且 丢掉了有竞争力的高端主导产品的市场和制造资质(4)全面压迫行动,并购条 件越来越苛刻在控股权、控制销售权及财务权、品牌使用权上,外商都提出了 明确的控制要求其中在控制权方面,表现得更为迫切包括最初以参股、相對 控股实施并购的跨国公司,现在也在谋求通过增资扩股实现绝对控股 3.4.3并购内容空洞性
我们在利用外资,外资也在利用我们跨国公司在带来行业垄断的同时,还 带来技术垄断目前中国对外技术依存度高达50%,设备投资60%以上依靠进口 科技进步贡獻率只有39%左右①。照此下去不要说打造拥有自主知识产权的强势 产业的目标难以实现,中国经济还要因为对外技术高依存度产生嘚技术垄断现象 而面临着经济危机而成为世界工厂的中国车间。大部分跨国公司在国外研发的
产品送至中国加工后就地销售或出口,茬中国仅完成产业制造流程中最后一道
工序所谓“中国制造"主要还停留在组装业上,这也无法达到国有企业改革的 目标
随着企业规模的扩张与国际化,对国内一些企业和相关产业的企业产生了“挤 出效应"通过以往多年竞争,我国已经初步形成一批有一定的竞争力、呈现出 良好成长前景的优势企业目前我国正处在高速增长时期中的一个重要调整阶段, 国内企业两极分化明显希望通过再次优胜劣汰的竞争过程,使优势企业的规模、 市场份额和技术水平再上新台阶部分企业甚至可能跻身于全球同类企业的前列。
然而国内市场对外资大规模开放,使这些正在迅速成长之中的优势企业面临实 力更强大的跨国公司的竞争其中相当一部分很可能寻求外方的并购,作为求生
①姜鹤王文书.外资并购国有企业带来的问题及对策.鞍山科技大学学报.2007,30(4)
第3章外资并购国有企业存在的問题
存、发展的途径不得不承认我国优势企业与国际大公司的实力相比还有一定的 差距。再加上外资企业在税收等方面的优惠政策以忣一些超国民待遇,往往使 本土企业处于与外资竞争的劣势使本土企业受到边缘化。 进一步审视外资并购进程中更多偏重并购数量,鈈重视并购质量.一些企业 视外资并购为香饽饽盲目跟风和追捧,结果提高了外方的预期收益率我方不
但没有获得预期效益,反而酿荿损失一窝蜂式的国企业改制风人为制造了企业 并购的买方市场,却使海外并购者谈判地位大大加强得以一再压低并购价格。 个别地方政府狂热招商引资不惜对外资提供多种过分的优惠,并为外国并购者 主动进行大规模裁员中国企业资产负债较高,资本结构僵硬渴望引进权益投 资。由于某些地方政府的指导思想是不惜一切代价也要让合资成功结果让外资
立于不败之地,即使合资不成他们也能夠在交易的尽职调查中获知我方企业(他 们竞争对手)的商业机密。而他们的一些条件明显苛刻的并购行为之所以仍然受 到中国有关企业囷地方政府的欢迎是因为对于某些企业管理层而言,这样做无 需冒险开展自主技术创新就可以依靠“外资’’身份取得众多优惠,这實际上是 一种“监管套利”行为一些地方政府官员则可以借此取得招商引资“政绩’’,
为自己升迁铺路此外,目前中国企业内部人控制问题严重企业高官们为了保 住自己的权力地位,在企业重组中更倾向于引进外资而不是内资在外资中更倾 向于引进海外财务投资鍺,而不是国外同行企业尽管国内外同行企业能够带来 有助于直接提高企业效率的技术和管理,而且并购条件可能更佳也不排除某个 別中国企业高官企图与海外私人股本基金联手上演“外资并购”的双簧,把自己
管理的公司据为已有为此竭力压低公司股权转让价格,並按照自己默认的接盘 者“量身定做”竞购者标准这类交易在中国社会激起了强烈的非议浪潮,也是 理所当然的在这方面中外已不乏敎训。美国《商业周刊》的一项研究显示美 国从1998年春开始掀起的并购热潮很多是盲目的,购买者付出的高昂代价吞噬了 全部的潛在收益整整61%的买主毁损了股东的财富。可见面对外资并购热潮,
我国有关部门和企业应保持清醒的头脑对外资并购的利弊莋周密地调查和理性
地分析,以知己知彼有所为有所不为。
外资并购国有企业存在的问题及对策
3.5国际化进程中的盲点
3.5.1模糊战略目标
在外资并购国有企业的进程中我国很多行业的国有企业发展战略是模糊的, 而虎视眈眈的跨国公司的战略却是清晰的追逐利润是资本的本性,它总是在不
断地寻求高利益凹报的投资场所因此,在讨论外资并购对中国经济所可能带来
的影响时有一点是必須首先明确的:对于跨国集团资本来说,无论它采取何种 投资方式进入中国市场它总是首先满足或服务于其自身的全球战略目标和部署, 这种战略目标和部署可能与中国经济发展的总体战略、产业政策目标有相一致的 地方但肯定存在很多矛盾和冲突,因为两者追求的目標从本质上讲是截然不同 的我国加入WTO后,外资的目标也在逐渐转变对中国市场的重视明显增强,
开始将中国视为其全球性市场囷资源网络中的一个重要部分即由短期利益最大 化转向长期利益最大化。外资并购更多的将是追求长期价值(提高市场占有率、 获得规模优势等)一般较少追逐短期性收益(财务性并购、其他避税等动机)。
在更广阔的背景上改革丌放以来,我国引进外资取得了巨大荿就从我方
角度,冷静思考吸引外资的目标策略首先,引进外资的基础理由是弥补资本积 累的缺口但我国已经成为储蓄相对过剩的國家,无条件大规模引进外资的基础 理由已经不复成立了其次,随着我国对外资市场准入日益扩大外资越来越多 地从面向出口市场转姠面向国内市场,与内资企业的竞争关系日益突出在不少 行业外资甚至已经颇有垄断之嫌。第三我们期望的外资企业对国内的技术外溢
并不明显,外资反而挤占了内资企业的市场空间而在一定程度上打击了内资企业 的技术创新热情私人股本基金并购行为更无法为中国企业直接带来任何技术创 新。第四外资企业越来越多地采用并购方式在中国完成扩张,不仅在当前环境 下存在很多经济负面影响而且某些并购行为甚至可能危及国家安全。之所以如 此直接原因是某些骨干企业产品本来供应军用,让外资得知我国军备机密其
风险不言洏喻。有学者痛切地把向外资出售这类骨干企业喻作“为了一碗红豆汤
第3章外资并购国有企业存在的问题
而出卖长子继承权①’’间接原因是外资如果垄断了中国的产业,除了索取垄断利
润、消除民族产业自主创新基础后果之外他们还会有可能要挟我国政府接受符
合怹们利益却未必符合中国利益的政策,近年来外资企业的一些作为已经给我们
跨国公司并购国有企业的目的是最人限度的盈利丽固有企業的战略意图贝lj
是借助于跨国公司的并购,更有效地实现自己的改革改组和发展目标提高国际 市场竞争力。获利本质无可厚菲双方都获利才是最佳状态,稍有偏颇都会有 一方利益受损。所谓双赢一般意义上说是指竞争双方谁都没有吃掉谁,反而共 同把市场蛋糕莋大酃~方的发展不是以牺牲另一方的根本利益或市场生存为代 价。如果在赢面构成中一方所占比例是95%,另一方为5%那么這种双赢没有
实质性的意义。我们现在缺少的就是外资与国有企业的双赢环境外资并购我国
国企的双赢之路存在一些障碍,但总的来说各种不利于外资并购的条条框框也
会随着中国政府表现出的积极态度而逐步打破。我们要做到“双赢”的确还有 许多路要走。一是在市场、生产能力(包括技术)、财务状况等企业经营要素方 面缺乏互补性而是依赖性过强;二是彼此实力不接近,或者差距很悬殊如媄 国的波音与麦道两大民营飞机公司的合并以及美国的埃克森与美孚两大民营石油 巨头的合并。跨国公司并购的绝大多数都是我国上规模嘚龙头企业这些企业在
国内,管理和技术上都处于领先地位但是与国际跨国公司相比无疑是弱小的, 许多国有企业缺乏双赢的资本甴于实力差距太大,在并购之初实际上就决定了
胜利的天平往往不在中方这一边 表3.1分别从跨国公司角度和发展中国家角度对目标企业选择的偏好对比分 析。使我们清晰的看出偏好的差距我们不可能要求外资方做出任何让步,关键 还是在我们自身做文章具体来说,经济的全球化推动着外资并购成为世界经 济发展锐不可挡的潮流,对此我们的态度应该是既要放开,又要谨慎
国全球并购研究中惢冲国并购报告.北京:人民邮电出版社,2007.
外资并购国有企业存在的问题及对镱
表3l①目标选择偏好
Tab.3.1 Target Selection Preference
3.5.2忽视文化整合 中西方的企业文化差异较大,如何使二者相互渗透、相互融匼、尽可能避免 并购后的冲突将是十分艰巨、复杂的工作,也是企业并购过程中关键点和难点 许多企业并购后只注重有形资产的重组,而忽视企业文化精神的继承和融合并 购企业文化的冲突常常导致高层管理人员、核心员工的消极抵制,使得并购前的 预测化为泡影甚至会导致企业并购的彻底失败。目前中国的中外合资企业外资比例企业受
双方文化差异的影响,表现出的主要问题有:语言障碍或翻譯不准确造成误解; 缺乏对对方社会文化环境的了解和文化自我意识以己度人;缺乏对对方经营环
境的了解,对困难问题缺乏思想准备;缺乏对对方管理方式和企业文化的了解 期望值过高;信息壁垒和“双重指令链":双方未能建立起取得理解和信任的协
。曾浩.外资並购的负面效应分析.财会月刊2007,(1)
第3章外资并购国有企业存在的问题
3.5.3淡化道德与社会责任 在国际上企业嘚社会责任已经被普遍认可,而且成为了企业扩大市场、开 拓发展空间的一张通行证在中国,企业的社会责任也已经得到普遍认同大哆 数企业已经开始了社会责任实践。公司治理不仅是企业的事也是全社会的事, 也就是说进驻中国的跨国公司应注重在我国社会贞任的倳强化公司责任包括企 业家责任理念的自我提升,全球化潮流与公司责任强化环境资源压力迫使公司
责任强化,国际组织推动公司责任强化非政府组织的巨大压力,多种因素、不 同时间的作用逐渐形成了公司责任的理念如果跨国公司子公司在其他国家没有 承担社会責任和环境责任,人们不仅批评子公司而且会批评母公司,甚至抵制 母公司的经营活动显然,经济全球化是跨国公司把公司社会责任囷环境责任延 伸到全球的外部动力19世纪工业化带来的环境破坏很早就引起人们的关注,然
而环境保护活动真正在全球范围内展开却昰在20世纪70年代石油危机之后跨 国公司环境责任深化问题表现在两个方面:第一,跨国公司未有效实施清洁生产 排放多,环境負担大;第二跨国公司浪费资源,阻碍资源再生利用未实施循
外资并购国有企业存在的问题及对策
第4章外资并购国有企业对策
4.1加强政府宏观调控
在市场、生产和投资全球化的今天,各国的外资政策制度日益国际化和趋同 化尤其足在加入WTO、签署桐关协议の后,其对140多个国家和地区的外资政
策与立法构成实质性影响鉴于此,笔者认为在健全我国的外资并购制度时的 过程中,我们既要考虑自身的国情和经济发展目标又要兼顾现有国际法制度的 相关规定;特别要善于借鉴国外行之有效的立法和管理经验,大胆采用巳成为国
际通例的措施和做法力求趋利避害。
4.1.1健全法制环境 结合目前我国国民经济大调整时期的需要和未来发展的要求急需制定一部 系统完整的企业并购法体系。除《证券法》、
《公司法》对公司兼并有一定的规
定外对企业兼并的规定主要散见于一些政策法规中。建议在现有法律的基础上
制定以《中华人民共和国企业兼并法》、 《反垄断法》、
的具有中国特色的企业兼并法律体系,以加強国家对外资并购国有企业的引导和 监管这是我国加快经济发展、坚持对外开放和完善法律完善的客观需要。规制 我国企业兼并的控制管理程序和实体标准内容可以促进企业兼并行为公开、公 平、公正,减少企业兼并中的恶性利益冲突和不当损失进而进一步完善我国現
具体从鼓励竞争、提高效益的角度支持企业并购,建议必须建立一部适应我 国股份制改革现状的《产权交易法》去规范产权交易行为並以全国统一、规范 的产权交易市场为纽带,促进股权转让的实现 《产权交易法》的制定还可以为
社会提供一个公正的平台,有效防止內幕交易、各类欺诈及操作行为等现象的发 生可以说,股份制的发展、产权交易市场的建立、 国股份制进行企业并购的三大基础条件 《产权交易法》的制定是我
第4章外资并购国有企业对策
4.1。2构建监管体系
笔者建议对我国现有的外资并购审批制度应进行调整和革新而且在具体掌 握其实质性标准和尺度时,一般都应注意避免走向过于宽泛或过于严格的两种极 端根据我国国情的要求,建立科学、高效与高透明度的外资并购审批制度保
汪该项制度既符合本国经济发展的既定目标,又将伎其消极影晌减少到最低限度
首先,应设竝专门的审批机构统一管理外资并购事务明确审批权限;其次,建 立一套专门的外资并购审批制度用统一的法律法规来规范外资并贿;最后,应 简化审批手续合理确定审批时限。 规范上市公司并购建立相应的法律监管机制。特别是贯彻落实信息披露制 度推行定期報告制度和合并报告制度,将外资并购的事先监管与持续性监管相 结合使审查机关及时掌握外资兼并状况和发展规模,以便做出相应的決策规
范跨国公司的行为。此外还应研究制订并购要约制度、强制并购制度和反并购 制度,使公开并购处于法律的监管之下应区分鈈同行业,对重要行业外国人持
有的股权加以限制我国应加强对重要行业外资并购的统一审查,包括实质性审
查和程序性审查实质性審查主要考察外国投资者的投资比例及所处地位,审查 外国投资的性质、目的、动机和对本国经济所产生的影响程序性审查即履行法 定嘚审批手续。对此可以引进外国有关股权集中度的定期报告制度。例如美 国对外国政府、企业、个人持有的涉及工业技术和国防机密企业的股权,要求其 必须声明放弃经营权只能保留分配利润的权利;还规定外国人在电报企业的合
营公司或卫星通讯公司中所占股权不嘚超过20%:在航空和海洋运输业中所占的 股份不得超过25%。对跨国公司通过在华子公司或分支机构滥用市场优势、影响 我国国内市场竞争秩序的恶意行为我国可制订“同一经济实体规则’’加以控制。
因为跨国公司子公司或分支机构受到其母公司的控制或支持巳经或可能严重影
响国内市场竞争秩序的,可视其与母公司或总公司为同一经济实体而加以控制
4.1.3完善社会保障制度
外资并购所造成的失业问题,已经成为各国政府对外资并购管理所考虑的重
要方面鉴于国外特别是发展中国家的经验,我国政府可以要求跨国公司在并购
外资并购国有企业存在的问题及对策
时达成就业保障条款一般要求在并购前企业对裁员的人数比重、裁员的时间安 排、失业员笁的安置等问题做出一定的承诺。我国的社会保险制度应当加强改革 力度养老、医疗、失业、生育、工伤等社会保险,都应进一步做出詳细规定 尤其是应该考虑到地区经济条件存在差别。另外应尽快出台一部统一的社会保险
法对社会保险的各个方面加以规定对外资并購所造成的人员安置问题也应涉及
到,进一步完善职工的基本生活保障尽量增加再就业的机会。政府应加大力度 建立社会保障制度逐步建立和完善包括养老保险、医疗保险、失业保险等在内 的社会保障体系,进一步完善我国国有企业职工身份置换补偿金制度
4.2营慥良好投资环境
4.2.1动态调整产业政策
.产业政策是外资并购的风向标①。新的国际产业转移趋势下促进我国产业发 展的整体思蕗是:在“十一五”规划指导下,统筹考虑我国主导产业发展、区域协调 发展、内资企业发展、承接转移方式、自主创新、服务环境塑造等六大因素做 好六个结合,即承接国际产业转移和国家主导产业发展相结合承接国际产业转 移和区域统筹发展相结合,承接国际产业轉移与承接转移方式相结合承接国际
产业