用人单位提出协商用人单位解除劳动合同同，还需要支付代通金吗

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2017-05-20 04:13 标签： 协商解除劳动合同补偿
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【律师说案】协商一致解除劳动合同是否需要支付代通知金
一、基本案情
日，张竞入职诚通颐年山庄，担任总会计师。日，诚通颐年山庄与张竞解除劳动关系。张竞在诚通颐年山庄出具的员工离职签收单上签字确认双方劳动关系终止。且张竞于日从诚通颐年山庄领取：1、终止劳动关系补偿金35400元及额外一个月补偿金14160元；2、2013年5月份工资12500元；3、2013年6月份5天工资3255.17元。日，张竞向房山区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求诚通颐年山庄支付其工资差额、解除劳动合同经济补偿金等共计35万余元，该委驳回其请求。张竞不服，起诉至法院，经两审，法院判令诚通颐年山庄支付张竞工资差额14万余元，驳回了其其他诉求。日，张竞再次申请仲裁，要求诚通颐年山庄补足未提前30日通知解除劳动合同额外支付一个月工资差额16118.57元，仲裁庭驳回其请求，张竞不服，诉至法院。　　......
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违法解除劳动合同，用人单位是否需支付代通知金
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违法解除劳动合同，用人单位是否需要向劳动者支付代通知金？新《劳动合同法》下代通知金的适用条件是什么？
日劳动合同法实施前，劳动者被用人单位开除、辞退或者解除劳动合同（关系），未提前三十天通知，如用人单位最终被认定为违法，则仲裁庭或者法院会裁决用人单位向劳动者支付未提前一个月解除劳动关系的相当于一个月工资的经济补偿金即俗称的“代通知金”。即通常所讲的“N +1”的补偿方案。
但是日《劳动合同法》实施后，劳动仲裁庭或者法院却不予支持劳动者要求支付一个月代通知金的请求，理由是没有法律依据。根据《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因此，《劳动合同法》仅规定三种情形需要支付代通知金。
由此，日《劳动合同法》实施后，用人单位只有在符合《劳动合同法》第四十条规定的三种情形下，未提前三十天解除劳动合同才需要支付一个月的代通知金，经济性裁员、违法解除劳动合同、企业破产、倒闭等情形下，用人单位在支付了经济补偿金或赔偿金后，无需再向劳动者支付一个月的代通知金，因此，“N +1”方案在今后用人单位的经济补偿方案中将会越来越少。
目前，很大一部分用人单位和劳动者误以为用人单位违法解除劳动合同、裁员、倒闭、破产的情形下需向劳动者支付一个月代通知金，这种观点应予纠正。
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违法解除劳动合同，用人单位是否需支付代通知金时间： 23:17:42&&&&文章分类：东莞劳动法咨询
违法解除劳动合同，用人单位是否需要向劳动者支付代通知金？新《劳动合同法》下代通知金的适用条件是什么？
&日劳动合同法实施前，劳动者被用人单位开除、辞退或者解除劳动合同（关系），未提前三十天通知，如用人单位最终被认定为违法，则仲裁庭或者法院会裁决用人单位向劳动者支付未提前一个月解除劳动关系的相当于一个月工资的经济补偿金即俗称的“代通知金”。
&其法律依据有《广东省劳动合同管理规定》第二十六条第二款之规定：“任何一方解除劳动合同（本规定第十九条第（一）、（二）、（三）项，第二十三条第（二）、（三）、（四）项除外），必须提前３０日以书面形式通知对方。用人单位未能提前３０日通知劳动者的，应当支付该劳动者当年１个月的月平均工资的补偿金。”即通常所讲的“N+1”的补偿方案。
&但是日《劳动合同法》实施后，东莞的劳动仲裁庭或者法院却不予支持劳动者要求支付一个月代通知金的请求，他们的理由是没有法律依据。根据《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”因此，《劳动合同法》仅规定三种情形需要支付代通知金。这就存在《劳动合同法》的规定与《广东省劳动合同管理规定》不一致的地方。
&根据法律效力的位阶原则之新法优于旧法、上位法优于下位法的原则，《劳动合同法》颁布时间为2007年，《广东省劳动合同管理规定》颁布于1995年，《劳动合同法》作为新法优于作为旧法的《广东省劳动合同管理规定》，同时，《劳动合同法》的制定机关为全国人大常委会，《广东省劳动合同管理规定》为广东省人民政府，因此，《劳动合同法》的效力位阶高于《广东省劳动合同管理规定》，在两者不一致时，优先适用《劳动合同法》的规定。也有观点认为，《广东省劳动合同管理规定》所界定的范围比《劳动合同法》要宽泛，因此，两者并不矛盾。个人认为，这需要结合《劳动合同法》的立法原则和背景，才能准确解释是否相冲突。
&由此，日《劳动合同法》实施后，广东省内用人单位只有在符合《劳动合同法》第四十条规定的三种情形下，未提前三十天解除劳动合同才需要支付一个月的代通知金，经济性裁员、违法解除劳动合同、企业破产、倒闭等情形下，用人单位在支付了经济补偿金或赔偿金后，无需再向劳动者支付一个月的代通知金，因此，“N+1”方案在今后用人单位的经济补偿方案中将会越来越少。
目前，很大一部分用人单位和劳动者误以为用人单位违法解除劳动合同、裁员、倒闭、破产的情形下需向劳动者支付一个月代通知金，这种观点应予纠正。
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劳动合同未到期，由用人单位提出，双方协商一致提前解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，但是劳动者要求再支付一个月的代通知金，有没有法律依据呢？
根据劳动合同法规定，用人单位提出解除劳动合同，只有在符合劳动合同法第40条（无过失性辞退的三种情形）、41条（经济性裁员）的情况下才需要依法提前一个月通知，未提前通知的，应依法支付一个月工资作为代通知金。而依据劳动合同法36条协商一致解除劳动合同的，法律没有规定用人单位应支付代通知金。因此用人单位无需支付代通知金。
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