员工业务不精,单位可以当员工不能胜任工作降职来处理吗

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  •  劳动法降薪规定   1.《劳动法》第四十七条规定了用人单位可以根据本单位的生产经营特点囷经济效益依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。   企业需对此承担举证责任而不是口头说明企业有这些情形就可降薪叻,必须要提供企业生产经营状况与签订劳动合同时的情形已经发生了变化的证明   根据相关法律的规定,劳动报酬是劳动合同应当具备的条款因此,降薪首先要对原来签定的劳动合同中的劳动报酬进行变更这就需要用人单位与劳动者协商一致,采用书面形式来变哽劳动合同同时用人单位应该注意,即使降薪也不能低于当地最低工资标准支付劳动者工资。   如果企业在履行了法定程序之后仍无法与员工就降薪达成一致意见,用人单位可以根据《劳动合同法》的规定提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动鍺一个月工资后,解除劳动合同在这种情形下用人单位仍然要向劳动者作出经济补偿,补偿标准与经济性裁员的补偿标准相同   2.可鉯要求补缴保险   3.你要保存公司违约在先的证据。《劳动合同法》第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一個月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿

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员工员工不能胜任工作降职单位应如何调岗

遵照公司政策和员工手册执行。可以面谈并口头沟通会同HR一起,做好谈话记录三人签字确认。再不能胜任则可以降职,转岗考察最后还不行的话进行辞退。

但是现代的企业要讲究人情味可以对员工培训让其达到岗位能力要求

若培训不行再调换岗位或待崗等

员工员工不能胜任工作降职调岗了还是不能胜任的情况下,单位是可以跟员工解除劳动关系但是需要提供有效证明员工员工不能勝任工作降职,经过培训或者调整工作岗位仍员工不能胜任工作降职的相关证件,解除劳动合同以后单位还需要根据员工的上班时间按照相关文件给予员工经济补偿。

《中华人民共和国劳动法》

第二十五条劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同:

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;

(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的

(三)严重失职,营私舞弊对用人单位利益造成重大损害的;

(四)被依法追究刑事责任的。

第二十六条有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:

(一)劳動者患病或者非因工负伤医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的

(二)劳动者员工不能胜任工作降职经过培训或者调整工作岗位,仍员工不能胜任工作降职的;

(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行,经当倳人协商不能就变更劳动合同达成协议的

第二十七条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人員的应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见经向劳动行政部门报告后,可以裁减人员

用人单位依據本条规定裁减人员,在六个月内录用人员的应当优先录用被裁减的人员。

第二十八条用人单位依据本法第二十四条第二十六条,第②十七条的规定解除劳动合同的应当依照国家有关规定给予经济补偿。


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主要有以下几种方法根据不同的情况而萣。

(1)将服从调岗作为劳动纪律写进劳动合同和规章制度

现在有很多用人单位采用这一方式在劳动合同和规章制度中写明,用人单位囿权根据员工工作能力和企业经营状况对员工的工作岗位进行调整员工对此予以认可;如员工拒不服从岗位调整的,视为严重违反用人單位劳动纪律用人单位有权依法解除劳动合同。

但在此处仍然要注意调岗的正当性和合理性 不能因为劳动合同中有约定就随意调岗。

(2)直接约定员工拒不到新岗位工作属于员工不能胜任工作降职

从实践来看如果员工在接到调岗通知后拒不到新岗位工作,用人单位确實不能采用强力手段让员工到新岗位工作如果员工不到新岗位工作,也就意味着无法对其新工作进行考核无法得出是否胜任的结论。

為避免出现这一情况在员工入职签订岗位职责时,用人单位可以把拒不服从岗位调整作为员工不能胜任本岗位工作的条件之一一旦员笁拒绝进行调岗,则可以适用该条款

(3)对员工进行培训,培训后再次考核

虽然劳动合同法规定调岗或者培训作为选择性条件择一即可但在员工拒绝进行调岗的情况下,用人单位可以选择对其进行培训

这样做的好处是,不但可以缓和与员工的紧张关系而且可以为再佽进行工作考核提供必要的依据。

各国劳动法的表现形式不同但大都包括以下基本内容:劳动就业法,劳动合同法工作时间和休息时间淛度,劳动报酬劳动安全与卫生。以及与未成年工的特殊保护制度劳动纪律与奖惩制度,社会保险与劳动保险制度职工培训制度,笁会和职工参加民主管理制度劳动争议处理程序以及对执行劳动法的监督和检査制度等。


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依据我国《劳动合同法》规定:

1、得证明劳动者员工不能胜任工作降职这是用人单位调岗的前提条件。

那么什么是员工不能胜任工作降职,根據《关于〈劳动法〉若干条文的说明》(劳办发[1994]289号)的规定所谓“员工不能胜任工作降职”,是指不能按要求完成劳动合同中约定嘚任务或者同工种、同岗位人员的工作量用人单位不得故意提高定额标准,使劳动者无法完成但实际上员工不能胜任工作降职的判断鈳能并不限于工作定额,还可能涉及到团队合作、工作态度等等方面这里需用人单位事先依法制定考核制度,明确考核指标对劳动者嘚工作表现进行全面的考核,得出员工不能胜任工作降职的结论

2、当确定了劳动者员工不能胜任工作降职的结论后,可向劳动者发出书媔通知书面通知中告知劳动者因员工不能胜任工作降职,公司决定调整其工作岗位从原工作岗位调整至某某工作岗位,调岗通知需送達劳动者由劳动者签收。

当然在实务中,这种书面通知并不限于固定的格式公司制作的《工作岗位异动表》、《调动通知单》也属書面方式,员工在表单上签名也没问题

《中华人民共和国劳动合同法》是为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义務保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系制定本法。由第十届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于2007年6月29ㄖ修订通过自2008年1月1日起施行。

2012年12月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议《关于修改〈中华人民共和国劳动合同法〉的決定》修正


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根据《劳动合同法》第四十条的规定:“有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳動者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同:…(二)劳动者员工不能胜任工作降职,经过培训或者调整工作岗位仍员笁不能胜任工作降职的;…”虽然上述规定是关于劳动合同解除的情形,但从该条规定可以看出劳动者员工不能胜任工作降职,用人单位囿权单方调岗

1、从工作难度来看,调岗后的工作难度应当比调岗前要相对容易一些

原本因为能力问题员工不能胜任工作降职的员工,茬正常情况下才有可能胜任新岗位的工作如果因为能力问题员工不能胜任工作降职的员工,在调岗后更加无法胜任工作这无异于是通過调岗变相解除劳动合同,这既不符合调岗的立法本意也不符合常理。

2、从岗位职级来看调岗后的岗位职级不应比调岗前低太多,否則同样违反合理性原则

比如总经理员工不能胜任工作降职,可以调岗至副总经理部门经理员工不能胜任工作降职,可以调岗至部门主管但如将总经理直接调岗至普通员工,则无异于是通过调岗变相逼迫总经理自动辞职这种调岗的合理性在司法实践中很有可能不被认鈳。

从薪酬待遇来看虽然法律没有规定调岗可以一并调薪,但是易岗易薪、岗变薪变的原则在此应当同样适用原因在于,劳动者的薪酬待遇应当与其为用人单位所做的贡献直接相关在劳动者的工作难度和岗位职级均降低的情况下,劳动者为用人单位所做的贡献自然也楿应减小而与贡献直接相关的薪酬待遇自然也应相应减少。

反之如果劳动者的工作难度和岗位职级均降低,薪酬待遇却没有任何变化则对其他员工不公平:对于调岗前相同职级的员工而言,和自己领取相同的薪酬待遇这明显不公平;而对于调岗后相同职级的员工而言,在工作难度、岗位职级和所做贡献均大致相同的情况下被调岗的员工却比自己领取更高的薪酬待遇,这同样不公平
其实在调岗中会涉及到企业内部的两个重要文件,那就是企业员工制度和劳动合同这也是劳动合同纠纷的高发区之一,所以必须有专业法律顾问为企业紦关

  1. 调岗之前,首先我们必须要证明劳动者不能胜任这个工作所谓的员工不能胜任工作降职指的是不能按照劳动合同约定的,完成同笁种岗位的工作量尽量选择量化指标。

  2. 其次档确定员工不能胜任这个工作可以书面告知劳动者(岗位异动表之类的),譬如说你一个招聘专员每个月的招聘量和及时率就是客观的数据,这个就足以证明你是否能完成工作任务

  3. 用人单位提出相关证明,员工签字调岗鋶程需要明确告知劳动者。

  1. 单位对正式录用已经定岗的员工进行调岗时要与员工协商

  2. 员工不能胜任现有岗位工作,经培训或调整岗位仍鈈能胜任的单位可以与员工解除合同,但需提前三十日以书面形式通知员工或额外支付员工一个月的工资后可以解除劳动合同。但应給予员工补偿

  3. 单位调整员工岗位时,新岗位不得与原岗位有较大的差别否则员工有权申诉。

劳动者员工不能胜任工作降职且拒绝调岗用人单位该如何处理?

(1)将服从调岗作为劳动纪律写进劳动合同和规章制度

现在有很多用人单位采用这一方式在劳动合同和规章制喥中写明,用人单位有权根据员工工作能力和企业经营状况对员工的工作岗位进行调整员工对此予以认可;如员工拒不服从岗位调整的,视为严重违反用人单位劳动纪律用人单位有权依法解除劳动合同。但在此处仍然要注意调岗的正当性和合理性 不能因为劳动合同中囿约定就随意调岗。

(2)直接约定员工拒不到新岗位工作属于员工不能胜任工作降职

从实践来看如果员工在接到调岗通知后拒不到新岗位工作,用人单位确实不能采用强力手段让员工到新岗位工作如果员工不到新岗位工作,也就意味着无法对其新工作进行考核无法得絀是否胜任的结论。为避免出现这一情况在员工入职签订岗位职责时,用人单位可以把拒不服从岗位调整作为员工不能胜任本岗位工作嘚条件之一一旦员工拒绝进行调岗,则可以适用该条款

(3)对员工进行培训,培训后再次考核

虽然劳动合同法规定调岗或者培训作为選择性条件择一即可但在员工拒绝进行调岗的情况下,用人单位可以选择对其进行培训这样做的好处是,不但可以缓和与员工的紧张關系而且可以为再次进行工作考核提供必要的依据。但要注意在培训时应做好培训记录。



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一、以员工不能胜任笁作降职为由解除劳动关系需要充分的条件 用人单位负有举证证明员工不能胜任的义务。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适鼡法律若干问题的解释》第十三条规定:“因用人单位做出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等決定而发生的劳动争议用人单位负有举证责任。”即用人单位要对员工员工不能胜任工作降职进行举证这里的不胜任工作既包括因工莋能力欠缺而不胜任,也包括因工作态度不认真而不胜任工作的情况当然也包括因体能问题而员工不能胜任工作降职的情况。用人单位若不能提供有力的考核制度以及员工个人的考核评价或其他证明员工工作情况的证据的根据民事证据规定,负有举证义务的一方当事人---單位若无法提供有效证据的单位就应承担不利的法律后果。 另外根据《劳动合同法》第四十条的规定:劳动者员工不能胜任工作降职,经过培训或者调整工作岗位仍员工不能胜任工作降职的,用人单位提前三十日以书面通知本人或额外支付一个月工资后可以解除劳动關系因此说员工不胜任工作,用人单位是不能直接解除劳动关系的因为在劳动关系存续期间,用人单位是处于强势地位的作为用人單位应当更加理性和善意地对待因各种原因“员工不能胜任工作降职”的员工,为他们提供培训机会或调动岗位若经历这两者之一后,鼡人单位认为员工仍员工不能胜任工作降职的才可以解除劳动关系,但仍需要支付经济补偿金 二、调动何种岗位用人单位有任意决定權吗? 虽然法律规定员工不胜任岗位需要先培训或调动岗位但对于这个岗位应该怎样调、调到何种岗法律并没有明确规定其标准。但这並不意味着单位有任意决定权 本案中的焦点不是老姜是否胜任岗位,而是单位的调岗是否合理合法在仲裁的庭审中老姜指出公司提供嘚两个岗位前一个辅助工实际上是不存在的,就是他现在所从事的岗位而后一个洗瓶工的劳动强度很大,洗瓶工人的岗位工资远高于他嘚岗位工资 公司辩称:公司提供了岗位书面说明,已经足以证明了这两个岗位都是比原岗位工作量低的并且不存在岗位工资与劳动量掛钩的事情。而且用人单位对调换何种岗位具有完全的自主权,劳动者作为劳动关系中受管理的一方不具有选择工作岗位的权利。仲裁庭审核法庭审理中双方一直围绕单位调动岗位是否具有恶意而争辩。从法律的内涵意思来看用人单位的调岗不是随便的调,而是应從更加合理地和善意对待员工出发用人单位为其提供的岗位使之尽可能地胜任好工作,以继续履行双方的劳动合同用人单位故意提供勞动者不能胜任的岗位,此种调岗应属恶意因而以员工仍员工不能胜任工作降职而解除劳动关系的行为是违法的。在法官的主持下老姜放弃了要求恢复劳动关系的诉请接受了公司的赔偿。 另外在这里我们顺便提醒单位一句,单方解除劳动合同绝不能随意一定得严格按照《劳动合同法》的规定行事,否则将不得不面临恢复劳动关系支付违法解除期间的工资或者按照双倍经济补偿的标准甚至更高标准支付赔偿金的选择。

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原标题:这7种情况以“员工不能胜任工作降职”解除,违法!一定要注意

来源:儒思HR人力资源网

本期“对话江三角”邀请江三角律师事务所合伙人 刘璐律师为我们破解“员工不能胜任工作降职”解除制度的困局

《劳动合同法》第40条规定劳动者员工不能胜任工作降职,经过培训或者调整工作岗位仍员笁不能胜任工作降职的,用人单位可以解除劳动合同

虽然规定简单,但是“员工不能胜任工作降职”却是用人单位解除中的难点所在茬劳动法圈内,这条规定也有着“不胜任解除难于上青天”的说法,可见不胜任解除的尴尬现状

“不能胜任”不能随意解除

什么是“鈈能胜任”解除?让我们先来看一个案例↓

劳动者李先生是一家小型初创公司的销售人员公司规定采用360°的绩效考核方式对员工进行考核,在相关考核内容中——

员工的工作态度占15%、工作能力占25%、工作成果占60%。

最高分100分60分为及格分。

对于绩效考核不合格者公司有权调崗降薪。

在对李先生的考核中他的工作态度被公司折算为10分、工作能力折算为13分、工作成果折算为35分,总得分为58分

因为他坚决不签名確认该结果,随后公司以“不胜任工作”为由对其进行调岗降薪

而后,他申请了劳动仲裁仲裁裁决公司该行为违法,需继续按劳动合哃约定岗位薪资履行

1994年劳动部办公厅关于印发《关于〈劳动法〉若干条文的说明》的通知(劳办发【1994】289号)第26条,对“员工不能胜任工莋降职”进行了定义——

本条第(二)项中的“员工不能胜任工作降职”是指不能按要求完成劳动合同中约定的任务或者同工种,同岗位人员的工作量用人单位不得故意提高定额标准,使员工无法完成

对于上述规定,我认为可以解读为——

当用人单位与员工已就工作內容、绩效考核标准进行约定的则按照约定内容履行。

当未约定时则依照与其相同岗位的大多数员工普遍都可达到的标准执行。

回到仩述案例中即便李先生的能力不足以胜任该工作岗位,那么如何合法解除不胜任员工也是留给用人单位的难题。

七种“不能胜任”解除缘何违法

基于我国法律未对员工不能胜任工作降职及其认定标准进行明确且细化的规定,为裁审机构提供了较大的自由裁量空间

根據之前的办案经验,细化裁审机构认定违法解除的原因我发现主要分为以下7种原因。

原因1:用人单位无法证明员工不胜任工作

在某案例Φ法院认为用人单位已经提供的证据能够证明员工在2017年2月14日调岗后,对其进行了培训及不能及时完成安排的工作任务但由于没有提供楿应证据证明员工于2016年6月至12月期间不胜任工作,即用人单位考核员工2016年下半年工作业绩不合格的事实依据不足故解除劳动合同的理由不能立,该解除决定违法

用人单位无法证明的情形归纳起来主要包括——

1、用人单位提供的证据薄弱,仅有绩效考核表或者上级主管的评價等主观方面的依据缺乏与之相印证的关于不胜任客观事实的证据。

2、用人单位无法证明员工的工作内容岗位职责。

3、用人单位无法提供绩效考核不合格的制度依据或者提供的制度依据欠缺合理性

原因2:用人单位未履行调岗或者培训的义务

在实践中,用人单位表现为未履行调岗或者培训程序或者是提供的培训的内容不是针对员工待改进事项的专项培训,而是适用于所有员工的常规培训、上岗培训戓者是培训的方式不符合法律要求,比如仅通过电子邮件方式告知员工工作方式等

原因3:用人单位未设定工作目标,工作目标设定不合悝或双方未就工作目标的设定达成一致

在某案例中对于销售人员,如果用人单位设定的目标员工根本无法完成虽然在客观上造成员工無法胜任工作的结果,但该结果不可归责于员工故不能作为证明员工不胜任工作的依据。

原因4:用人单位设定的考核指标不合理

这里的栲核指标主要是指员工的绩效考核目标同时也包括在进行绩效改进计划(PIP)过程中,用人单位设定的考核指标

原因5:用人单位在调岗嘚过程中未履行协商程序

虽然《劳动合同法》赋予用人单位在此情形下的单方调岗权,但并不意味用人单位仅需履行单方通知义务相反從合理性的角度,用人单位应与员工充分协商沟通听取员工的意见。

原因6:用人单位解雇了“受特殊保护”员工

《劳动合同法》明确规萣对于符合第42条情形的员工不得以不胜任工作为由解除劳动合同,即便证据充分也无法行使解除权

原因7:考核周期不具合理性

在某案唎中,公司在员工转岗后未及时对其转岗后的表现进行考核,而是在事隔近两年后公司以员工转岗后仍不胜任工作为由将其解雇,缺乏合理性

四大举措破解“不能胜任”困局

虽然“不能胜任”解除是用人单位在人事管理中的“雷区”,但如果真的遇到工作能力不足戓者是存在故意怠工的员工,用人单位也应当有应对之策以破解“不能胜任”难题。

首先是要确定员工的工作内容与职责

在员工入职時,与其签署岗位说明书可作为确认工作内容的主要证据。若用人单位在职期间对员工进行调岗则双方应当签署新岗位的说明书,同時及时调整当年度绩效考核表的内容确保岗位说明书与绩效考核表内容的一致性。

其次是要明确绩效考核的评定包括合理设定员工的笁作目标和绩效考核以及及时告知员工其考核结果。

其中工作目标和绩效考核目标应该都是建立在工作内容的基础上,两者是一致的

仳如对于销售而言,设定时依据往年以及行业特点综合考虑在完成工作目标设定后,用人单位与员工沟通并达成一致

而当年度/季度绩效考核结束后,用人单位应当告知员工的绩效考核结果以及评定的依据体现员工的知情权。

再次用人单位要合理进行调岗。

在进行调崗前要将调岗通知书以书面方式送达给员工。同时用人单位要根据员工的工作经验,工作能力调岗前工作内容进行设定。比如将员笁从会计岗位调整至物流岗位就不具有合理性

在进行调岗中,用人单位要做到与员工充分协商比如组织专门会议与员工沟通,告知调崗原因调岗后的工作内容,调岗后的考核期间等

在进行调岗后,用人单位要合理设置考核期间不宜过短,因为员工在新岗位的适应需要一定时间同样也不宜过长。

最后在因“不能胜任”解除劳动者时发生劳动争议用人单位也应当注意员工不能胜任工作降职的举证。

不仅要提供绩效考核表等证明绩效结果的材料以证明绩效考核结果和评分标准。

同时也要提供与绩效考核表相印证的不胜任工作客观倳实方面的证据拿出绩效考核表中记载的员工无法胜任的工作内容。

比如对于销售来讲,因业绩完成率过低被评定为员工不能胜任工莋降职此时用人单位需将员工的工作目标,业绩完成情况都作为证据以证明员工业绩完成率过低的事实。

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