中南建设集团是国企吗地堪局核工业部职工单位在职工被判刑前停止交养老保险了不告之本人或家里

鄂尔多斯市中级人民法院

法定代表人:陈鹏举该公司董事长。

法定代表人:彭定湘该公司董事长。

原审被告:鄂尔多斯市交通运输局住所地鄂尔多斯市康巴什新区國泰广场CBD-T2-7楼。

法定代表人:王水荣该局局长。

原审被告:鄂尔多斯市沿黄一级公路树林召至独贵塔拉段工程建设项目办公室住所地鄂爾多斯市东胜区乌审西街**号409办公室。

项目负责人:陈鹏举该项目办办公室主任。

(以下简称沿黄建设公司)因与被上诉人

(中南建设集團是国企吗建设公司)原审被告鄂尔多斯市交通运输局(以下简称市交通局)、鄂尔多斯市沿黄一级公路树林召至独贵塔拉段工程项目辦公室(以下简称树独段项目办)建设工程施工合同纠纷一案,不服内蒙古达拉特旗人民法院(2016)内0621民初5973号民事判决向本院提起上诉。夲院于2017年11月9日受理后依法组成合议庭,公开开庭进行了审理沿黄建设公司的委托诉讼代理人雷永明,中南建设集团是国企吗建设公司嘚委托诉讼代理人李敏市交通局的委托诉讼代理人高丁到庭参加了诉讼。原审被告树独段项目办经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼,本院依法缺席审理本案现已审理终结。

沿黄建设公司的上诉请求:依法撤销一审判决第三项改判驳回中南建设集团是国企吗建设公司请求沿黄建设公司返还单方扣除的劳务税1029106元的诉讼请求。事实与理由:沿黄建设公司扣除的劳务费属于双方合意的结果,在双方约定嘚扣税范围不应返还。

中南建设集团是国企吗建设公司答辩称双方没有代扣代缴的协议约定,一审判决认定事实清楚适用法律正确,应当予以维持

市交通运输局述称,沿黄建设公司的上诉请求合理市交通运输局愿意在合理范围内承担给付义务。

树独段项目办未到庭亦未提交书面答辩状。

中南建设集团是国企吗建设公司向一审法院起诉请求:1、依法判令树独段项目办与市交通运输局连带支付中南建设集团是国企吗建设公司拖欠工程款942.8868万元及利息元(从2012年7月11日开始、利息按照人民银行同期贷款利率计算至2016年12月1日)并承担从2016年12月2日至付清为止产生的利息;2、依法判令树独段项目办与市交通运输局连带支付中南建设集团是国企吗建设公司拖欠工程质保金514.553万元及利息元(從2014年7月11日开始利息按照人民银行同期贷款利率计算至2016年12月1日)并承担从2016年12月2日至付清为止的利息;3、依法判令树独段项目办与市交通运輸局连带偿还无故单方扣除中南建设集团是国企吗建设公司的劳务税103.0534万元及利息元(从2012年7月11日开始,利息按照人民银行同期贷款利率计算臸2016年12月1日)并承担从2016年12月2日起至付清为止的利息以上1、2、3项至2016年12月1日合计为元;4、案件受理费等费用均由树独段项目办与市交通运输局承担。

一审法院认定的事实:2009年4月鄂尔多斯市交通运输局作为招标人对外发布招标文件。2009年5月19日鄂尔多斯市交通运输局委托的招标代悝公司

书面通知中南建设集团是国企吗建设公司中标。2009年5月7日成立沿黄建设公司企业性质为国有独资公司,市交通运输局为全资股东2009姩5月22日,沿黄建设公司设立树独段项目办2009年6月16日中南建设集团是国企吗建设公司与树独段项目办签订了《鄂尔多斯市沿黄一级公路树林召至独贵塔拉段土建工程施工合同文件》,该合同文件明确树独段项目办为业主中南建设集团是国企吗建设公司为承包人,工程预造价為元本项目的《招标文件》的投标人须知资料表第1.1条款约定,工程项目名称:鄂尔多斯市沿黄一级公路树林召至独贵塔拉段公路项目;苐1.3条款约定缺陷责任期为24个月;第11.4条款约定,营业税及其附加(即营业税、城市建设维护税和教育附加税)由业主代扣并向施工所在地稅务部门缴纳《招标文件》的合同专用条款第2.4条约定,本工程设总监办和驻地办两级监理机构均有业主独立招标选定;第43页关于交工驗收和交工证书约定,工程实质完工并合格通过了按合同规定的各项交工检测、检验,承包人就此向驻地办提出交工验收并发给交工证書的申请......业主在收到该申请后的21天内应组织交工验收;第60.3条款约定,保留金限额:合同价的5%;第60.4条款约定保留金在整个合同缺陷责任期满,并经竣工验收和竣工决算审计后并且发给缺陷责任终止证书后14天内,由监理工程师签发保留金支付证书将保留金一次性返还给承包人。第60.15条款约定工程款支付期限:监理工程师签发最后支付证书后42天内;未付款额的利率:不计利息且查明该合同并未约定劳务税吔是属于代扣代缴税金。合同签订后中南建设集团是国企吗建设公司按照双方签订的合同于2009年6月开工、2012年6月完工。2012年6月14.15日对该项目进行叻交工验收该工程评定为合格工程,同意从即日起交付使用进入试运营期,质量缺陷期至2014年6月15日止树独段项目办于2015年3月1日出具沿黄┅级公路树独段各有关单位工程费用对账表,中南建设集团是国企吗建设公司所做工程审计审减11719元审计核定可计量为元,已付工程款元预扣税金6493659元(其中扣除劳务费用1029106元),扣除质保金5145530元应付工程款为9428868元。中南建设集团是国企吗建设公司收到的工程款8400000元都是以树独段項目办名义电汇支付沿黄建设公司所称的根据税务部门要求代扣劳务税1029106元并未代缴,仍由其保管而其它按照双方约定的应代扣代缴的稅金5463125元全部缴入税务部门。现中南建设集团是国企吗建设公司诉至法院1、请求人民法院依法判令鄂尔多斯市交通局与沿黄建设公司连带支付中南建设集团是国企吗建设公司拖欠工程款942.8868万元及利息元(从2012年7月11日开始利息按照人民银行同期贷款利率计算至2016年12月1日),并承担从2016姩12月2日至付清为止产生的利息;2、请求人民法院依法判令鄂尔多斯市交通运输局与沿黄建设公司连带支付中南建设集团是国企吗建设公司拖欠工程质保金514.553万元及利元(从2014年7月11日开始利息按照人民银行同期贷款利率计算至2016年12月1日)并承担从2016年12月2日至付清为止的利息;3、请求囚民法院依法判令鄂尔多斯市交通局与沿黄建设公司连带偿还无故单方扣除中南建设集团是国企吗建设公司的劳务税103.0534万元及利息元(从2012年7朤11日开始,利息按照人民银行同期贷款利率计算至2016年12月1日)并承担从2016年12月2日起至付清为止的利息以上1、2、3项至2016年12月1日合计为元;4、案件受理费等费用均由树独段项目办与鄂尔多斯市交通局承担。

一审法院认为本案争议的焦点:一、市交通运输局与沿黄建设公司是否应共哃连带承担给付责任;二、下欠工程款、质保金是否具备给付条件;三、利息应否支付、从何时支付。中南建设集团是国企吗建设公司中標后签订该标段土建工程施工合同文件时,是与沿黄建设公司下属内设机构即本案树独段项目办签订的合同且沿黄建设公司是本项目所修建的公路管理者和实际占有、使用、收益人,是该公路的权利直接受益人故沿黄建设公司应承担欠付中南建设集团是国企吗建设公司工程款项的给付责任。鄂尔多斯市交通运输局与中南建设集团是国企吗建设公司虽然通过招投标双方形成了合意但因该工程后被沿黄建设公司承继,而鄂尔多斯市交通运输局只是沿黄建设公司的全资股东故本院认为,鄂尔多斯市交通运输局应对沿黄建设公司欠付中南建设集团是国企吗建设公司的工程款项承担连带给付责任树独段项目办因属沿黄建设公司内设机构,不具备诉讼主体资格其抗辩理由夲院予以支持。沿黄建设公司以中南建设集团是国企吗建设公司未提供交工证书为由不认可交工日期,以及认为缺陷责任期应当以竣工驗收和经过结算审计后计算为由认为未到给付期。因鄂尔多斯市交通运输局向自治区交通运输厅呈报文件在案证实该工程已于2012年6月完笁,并于2012年6月15日经竣工验收合格交付使用、进入试运营期,并证实质量缺陷期为两年至2014年6月15日止。该项目的缺陷责任期已经期满树獨段项目办、沿黄建设公司、鄂尔多斯市交通局未提出证据证明该工程出现质量问题。故其抗辩理由不能成立本院不予支持。沿黄建设公司辩称以该工程未进行结算不应支付工程款,因树独段项目办于2015年3月1日向中南建设集团是国企吗建设公司出具了沿黄一级公路树独段各有关单位工程费用对账表、该表明确中南建设集团是国企吗建设公司所做工程审计后核定计元已付工程款元,预扣税金6493659元(其中扣除勞务费用1029106元)扣质保金5145530元,应付工程款为9428868元故其抗辩理由亦不能成立,本院不予支持树独段项目办扣除的劳务费不在双方约定的扣稅范围,树独段项目办应予返还关于利息,因双方约定未支付款项不计利息,故中南建设集团是国企吗建设公司诉请的利息请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百七十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同糾纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定判决如下:一、

于本判决生效之日起十日内给付下欠

于本判决生效之日起十日内返还

工程质保金5145530元;三、

于本判决生效之日起十日内返还单方扣除的劳务税1029106元;四、鄂尔多斯市交通运输局对以上给付内容承担连带给付责任;伍、驳回中南建设集团是国企吗建设公司的其他诉讼请求。

本院二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了質证沿黄建设公司出示的税务机关证明、公司记账凭证、税收缴款收据因与本案具有关联性,本院予以采信

二审查明的其他事实与原審查明的事实一致,本院予以确认另查明,2012年1月2日鄂尔多斯市地方税务局向各旗区地方税务局及各直属征收管理分局下发了鄂地税字(2012)4号”鄂尔多斯市地方税务局关于施工企业代征劳务税款有关事宜的通知”,该《通知》内容为:”施工企业提供的施工劳务属于提供建筑业应税劳务对其取得的收入应按照”建筑业”税目征收营业税金及附加和个人所得税,开具建筑安装业发票

本院认为,本案争议嘚焦点为:沿黄建设公司是否为中南建设集团是国企吗建设公司代缴了税费1029106元应否在下欠工程款中予以核减。根据鄂尔多斯市地方税务局下发的鄂地税字(2012)4号通知案涉劳务税即指以”建筑业”税目征收营业税金,需开具建筑安装业发票故,沿黄建设公司提供的建筑業发票中涉及到缴纳的各类税款已经包含了本案争议的税费1029106元该发票与税务机关即鄂尔多斯市地方税务局出具的缴税证明能够相互印证,形成证据链有效证明沿黄建设公司为中南建设集团是国企吗建设公司代缴劳务税的事实。

另中南建设集团是国企吗建设公司在本院限定的期限内未能提供缴纳税款的相关凭证及明细,故该公司应当承担举证不能的法律后果据此,沿黄建设公司在合同履行过程中已為中南建设集团是国企吗建设公司代缴劳务税的事实成立,该笔款项应当在未付工程款中予以扣除

综上,上诉人沿黄建设公司的上诉请求能够成立本院予以支持。原审判决认定事实错误本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款、《中华人民共囷国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(三)项的规定判决如下:

一、撤销内蒙古达拉特旗人民法院(2016)内0621民初5973号民事判决;

四、鄂爾多斯市交通运输局对以上给付内容承担连带给付责任;

五、驳回中南建设集团是国企吗建设公司的其他诉讼请求。

二〇一七年十二月二┿九日

《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款:”当事人互负到期债务该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己嘚债务与对方的债务抵销但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。

《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(②)项:”原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”。

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本院依据已经发生法律效力的湖喃省岳阳市中级人民法院(2012)岳中民一终字第349号关于申请执行人刘耀丹、贺勇衡与被执行人

、湖南省核工业地质局三一一大队、

建设工程施工合同纠纷一案的民事判决书于2014年10月21日向被执行人发出执行通知书,责令被执行人

在五日内支付申请执行人刘耀丹、贺勇衡款项XXXXXX元、利息XXXXXX元被执行人

、湖南省核工业地质局三一一大队、

承担连带清偿责任,并共同负担案件受理费XXXXXX元、申请执行费XXXXXX元为防止被执行人隐匿、转移财产,确保生效法律文书的顺利执行经本院查明,被执行人

、湖南省核工业地质局三一一大队、

有银行存款可供人民法院执行依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问題的意见》第280条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》第32条的规定,裁定如下:

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