公司没有成立，签订的签订劳动合同注意事项是否有效

来源：蜘蛛抓取(WebSpider) 时间：2016-12-14 06:27 标签： 员工拒绝签订劳动合同
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企业不签劳动合同的风险
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本帖最后由 广州成文汇智 于
11:09 编辑
“对不签劳动合同说NO”
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不签书面劳动合同用人单位将承担什么风险？
1.是支付双倍劳动报酬。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
2.是导致无固定期限劳动合同条件成立的风险。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。
3.是用人单位自身利益无法得到保护的风险。例如发生劳动报酬争议是缺乏证据证明双方之间的约定。
不签书面劳动合同两倍工资如何计算的？
二倍工资差额的计算基数为劳动者当月应得工资，但不包括以下两项
1.支付周期超过一个月的劳动报酬，如季度奖、半年奖、年终奖、年底双薪以及按照季度、半年、年结算的业务提成等；
2.未确定支付周期的劳动报酬，如一次性的奖金，特殊情况下支付的津贴、补贴等。
追讨不签书面劳动合同的两倍工资的仲裁时效是怎么规定？
用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。
已连续订立二次固定期限劳动合同的期满后单位是否需与劳动者订立无固定期限劳动合同？
自日起用人单位与劳动者已连续订立二次固定期限劳动合同，第二次固定期限劳动合同期满后，且劳动者没有《劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出续订劳动合同并要求订立无固定期限劳动合同的，用人单位应当与劳动者者订立无固定期限劳动合同
单位在哪些情况下才能调整劳动者工作岗位？
共分开三种情形：
1.劳动者不胜任原工作岗位；
2.双方协商一致变更工作岗位；
3.根据用人单位生产经营的需要，调岗后的工资水平与原岗位基本相当，不具有侮辱性和惩罚性，并且无其他违反法律法规的情形。
★注意在第三种情形下用人单位调整劳动者工作岗位但不同时具有规定的情形时，如工资水平与原岗位不基本相当，但劳动者超过一年未明确提出异议的，不能以《劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项规定即用人单位未按劳动合同约定提供劳动条件为由要求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金。
（来源：砖家宝｜不止是您的法律顾问）
系中国讲呢D有屁用，根本保护唔到普通打工仔。。。普通私企单位仔彩你都傻，口头讲待遇爱做不做。。。
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】【】稿件来源: 北京仲裁发布时间： 14:21:50
【争议焦点】
汉某及时劳动者又代表用工单位所签订的劳动合同是否有效？【关键词】劳动者；用人单位；劳动合同；效力
原告（反诉被告）：汉某
被告（反诉原告）：北京某智能工程技术有限公司（以下简称某公司）一、基本案情
日，北京A以来哦器材有限公司（以下简称A公司）与B有限公司签订协议，合资成立某公司，B公司法定代表人汉某任某公司董事长、法定代表人。日，汉某代表某公司与自己签订《劳动合同书》，约定：合同期限为日至日；聘任汉某为总经理，执行标准工时制；月工资44，000元，其中含保密费500元，付款方式为每月支付到其中国账户14，600元，其余部分支付到国外账户，同时公司负责汉某在国内的房屋租赁及医疗保险费用的；关于解除劳动合同经济补偿，双方约定，有下列情形之一的，甲方根据乙方在甲方的工作年限，工作满1年支付3个月工资的经济补偿金 ，不满1年的按1年计算，最多不超过12个月；同时甲方应支付乙方及其家属返回其常住地的飞机票款和所需搬家运输费用；（1）经与乙方协商一致，甲方解除合同的；（2）乙方不能胜任工作，经培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的，由甲方解除本合同的。由乙方提出解除劳动合同，按2个月工资给予甲方违约金。日，汉某提交辞职信一份，称由于在工作中感到来自董事会部分人的阻力，工作中失去了快乐、信念和发自内心的欢笑，决定辞去B公司与合资公司某公司的管理层职务。日，某公司董事会作出决议，接受汉某辞去公司董事和董事长、总经理的职务，并责成汉某在3日内将公司文件、印章、钥匙等交回公司，并积极配合办理公司相关交接手续。日，汉某与某公司办理了工作交接。
日，汉某向北京市昌平区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求某公司支付拖欠工资、解除劳动合同经济补偿金、飞机票款和搬家费。二、审理结果
北京市昌平区劳动争议仲裁委员会以昌劳仲字（2009）第0112号裁决书，裁决对汉某要求某公司支付拖欠工资、解除劳动合同经济补偿金、飞机票款和搬家费的仲裁申请不予受理。汉某不服上述仲裁裁决，后诉至北京市昌平区人民法院。
昌平区人民法院经审理认为，原告作为被告的董事、董事长及总经理，在任被告法定代表任期间，以公司法定代表人身份，与自己签订劳动合同，且未提供董事会批准决议，故该合同不具有法律效力，双方之间的争议应按《公司法》相关规定处理，不属于《劳动合同法》受理范围。至于被告反诉要求原告交还车辆、赔偿租金损失，不属于劳动争议案件受理范围；其要求协助办理变更手续一项，应按照《公司法》相关规定处理；至于其要求原告支付违约金一项，因该约定与《劳动合同法》规定的内容不符，故对于被告该项诉讼请求，不予支持。判决，驳回原告汉某的诉讼请求；驳回被告北京某智能工程技术有限公司的反诉请求。三、诉讼指南
汉某既是劳动者又代表用人单位所签订的劳动合同是否有效？日，汉某代表某公司与自己签订《劳动合同书》，约定合同期限为日至日；聘任汉某为总经理，执行标准工时制；月工资44，000元，其中含保密费500元，付款方式为每月支付到其中国账户14，600元，其余部分支付到国外账户，同时公司负责汉某在国内的房屋租赁及医疗保险费用；合同还对解除劳动合同的经济补偿金等内容进行了约定。对于上述劳动合同书的效力，双方存在严重分歧。原告汉某认为，这份劳动合同书是真实有效的，因为其作为某公司的法定代表人有权代表公司签订劳动合同书。被告某公司则认为汉某任法定代表人期间，以公司法定代表人身份，与自己签订劳动合同，且未提供董事会批准决议，故该合同不具有法律效力。对此问题，笔者倾向于认为汉某所签订的上述劳动合同是无效的。
首先，此劳动合同的订立不符合劳动规章的规定。根据劳动部劳部发〔号文的规定，厂长、经理是由其上级部门聘任（委任）的，应与聘任（委任）部门签订劳动合同。实行公司制的企业厂长、经理和有关经营管理人员，应根据《公司法》中有关经理和经营管理人员的规定与董事会签订劳动合同。本案中，北京某智能工程技术有限公司属于上述实行公司制的企业的情形，因此汉某作为某公司的董事长、总经理，其与公司建立劳动用工关系应与委任其的董事会来签订劳动合同。本案中，汉某虽然是某公司的董事长，但是在聘任总经理事项上，董事长并不能单独作出决定，而应召集董事会作出决议，故汉某作为某公司的董事长、法定代表人与劳动者汉某所签订的劳动合同应当无效。
其次，此劳动合同的订立程序不符合《公司法》的规定。《公司法》第50条规定，有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。本案中，汉某与某公司签订的而劳动合同约定聘任汉某为公司的总经理，涉及总经理的聘任事项按照《公司法》中的规定，应由董事会作出决议。虽然汉某同时兼任公司的董事长，但是按照公司法中的规定，其也不能以董事长的身份直接代表董事会做出决议，其应按照公司法及公司章程中规定的程序召集董事会，由董事会来做出决定。
最后，从劳动合同订立的目的、原则及作用角度出发，此劳动合同应认定为无效。我国《劳动合同法》第1条规定，制定劳动合同法是为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利义务，保护劳动者的合法权益。“明确劳动合同‘双方当事人’的权利义务”，已经明确表明劳动合同的当事人为双方，合理的理解是劳动者和用人单位是不同的主体，因此才有双方之说。另外，如果劳动者和用人单位是一方的话，自己给自己工作，不存在权利义务的分配，因此也就没有明确权利义务的必要。本案的劳动合同中，汉某作为公司的总经理，与某公司建立了劳动用工关系，属于劳动者，但是与其相对应的用人单位应该是某公司的董事会，而不是某公司的董事长个人。
我国《劳动合同法》第3条规定，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。本案中汉某既作为劳动者一方，同时又代表用工单位一方，自己与自己签订劳动合同，没有经过任何协商，无法体现协商一致的原则。汉某作为公司的董事长、法定代表人是持有公司印章、文件的，因此其可以自己与自己签订劳动合同，并且加盖公司的印章。利用手中持有的公司资源而与自己签订对己有利的劳动合同，这显然是有悖于诚实信用原则。
综上，原告作为被告的董事、董事长及总经理，在任被告法定代表人期间，以公司法定代表人身份，与自己签订劳动合同，并且该劳动合同未提交董事会决议批准，因此该合同不具有法律效力。（陈秋梅 刘桂林）（责任编辑:谢庆）
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