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公司股东内部承包经营合同是否有效
作者:周垂坤　　时间:　　浏览量 0　　评论 0　　 　　
公司股东内部承包经营合同是否有效
& & 公司，作为最基本的商事主体，其本身的状态-----包括股东结构、运营模式、资产构成等----不仅关系到公司自身以及公司股东的利益，同时，还对与之发生法律关系的其他单位及个人产生影响。因此，对于公司是否可以以承包的方式发包给股东进行经营，理论界和实务界争议较大，没有统一认识。
公司内部承包经营是指公司或股东与承包股东通过订立承包合同，将公司的全部或者部分经营权在一定期限内交给承包股东，由承包股东对公司进行经营管理，承包股东按照承包合同约定向发包方支付承包金，并承担承包期内相应经营风险的一种经营方式。在公司承包经营合同中，一般都会约定承包股东交纳的承包金额、承包范围、责任承担、承包期限等内容，简而言之，就是发包方旱涝保收地收取承包股东的承包金，承包期内公司的债权债务由承包股东最终承担责任。
从法律性质上来分析，内部承包合同的约定实际上是变更了公司的治理结构，将本应由股东会和董事会、监事会分别行使的职权集中给承包股东一人行使。
而我国《公司法》倡导现代公司治理模式，将所有权与经营权分离，在股东(大）会、董事会、监事会“三权分立”的前提下，尊重公司自治原则，公司可以自由选择适合自身发展的经营模式。而在内部承包经营模式下，却不可避免出现“三权合一”以及股东承担一定程度上无限责任的现象。
&&&&&&& 笔者认为：从实务角度出发，对此类承包合同的效力原则上应予以维持。
&&&&&&& 第一、公司是企业法人之一，在我国企业是允许承包的。根据“法无禁止即自由”的民法原则，应肯定公司承包合同的效力；
&&&&&&& 第二、公司内部承包经营，并不违反股东有限责任原则。股东有限责任原则是指在公司对外法律关系中，股东以其出资为限对公司的债务承担有限责任。而承包股东对承包期内公司的债务承担无限责任，这是属于公司或其他股东与承包股东的依据承包合同的内部约定，其实质是基于承包合同而产生的，而非基于公司经营产生。同时，对于公司外部而言，仍然是公司股东对外承担有限责任，而不是单个股东。因此，公司内部承包经营，并不违反股东有限责任原则。；
&&&&&&& 第三、《公司法》第三十五条规定“股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。”由此规定可知，公司的红利分配是可以由公司股东进行自由约定的。而公司内部承包关于承包费及经营利润的约定，完全可以视为公司股东就红利分配达成的合意，在本质上是符合该条规定的，该约定合法有效；
&&&&&&& 第四、“三权合一“现象”可以“概括授权”予以规避
&&&&&&& 由于公司内部承包合同是由公司或者其他股东与承包股东订立的，完全体现了公司的意志或者其他股东的意志，因此，对于出现的一些“三权合一”现象，可以认为是股东会、董事会、监事会对承包股东进行了授权；
&&&&&&& 第五、认可公司内部承包合同合法有效，有助于防止发包方或承包方罔顾诚信、根据公司业务状况提起否决合同效力的诉讼，维持商事活动稳定；
&&&&&&&& 第六、涉及公司重大事项的约定应为无效。比如应由股东大会表决的修改章程、公司合并、分立、解散等情形、公司处分重大资产、公司对外担保等事项，必须由股东会讨论决定，承包合同如果对此进行授权，应视为无效。从防止承包人恶意损害公司利益、保证公司稳定发展角度出发，应认为承包人拥有的权利限于与公司业务经营直接相关的范畴。超过此限的应为无效；
&&&&&&& 第七、违反法律效力性规定的承包合同条款应属无效。如承包合同约定承包股东将承包金上交后，剩余盈利全归个人所有即属无效，因为该约定违反了公司应提取法定公积金的规定。当然，这种认识应该是一个常识，在此不再赘述。
&&&&& & 同时，还应注意到：公司内部承包应仅限于有限公司，而不应扩大到股份公司。&&这是因为有限公司相对闭合，公司治理往往更多涉及的是公司股东利益；而股份公司由于其开放性，公司治理往往牵涉到社会公共利益。因此，对于公司内部承包是否合法，还应考虑公司类型因素。窑厂承包协议_百度文库
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王松卫与新密市牛店镇大红石料厂承包合同纠纷一案-判裁案例-重庆黑石子垃圾处理场位于重庆市江北区黑石子村和渝北区燕窝村交接处,现有村级公路直通现场,但是雨天材料不能进入施工现场。
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一纸鱼塘承包合同引发的官司
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&&&&&&&&& 去年11月29日，一起农村渔业承包合同纠纷案审理终结。西昌市阿七乡大田村四组村民杨国平和该村组组长杨文武同时收到了西昌市人民法院下发的民事判决书。判决书中，杨国平与村组于2007年签订的两份期限分别长达12年和20年的鱼塘承包合同被判无效，宣布终止执行。
　　去年10月，西昌市人民法院对本案进行了审理。审理过程中，双方举证、质证均围绕合同是否有效而展开，争论焦点则集中在&合同是否依照法定民主议定程序签订&上。
　　值得关注的是，本案中，双方所签订的承包合同和承包见证书显示，签订合同的时间、约定事项均具备合同的各种要件。
　　该承包合同为何被判无效？合同纠纷缘何引发双方3个多月的&口水大战&？
　　事件起因：未经讨论公布的决定
　　西昌市阿七大田村四组位于安宁河西岸高坎之上，无长期水源。为确保农业生产的正常进行，村组修建了一大一小两个蓄水塘。由于维修水塘需要资金，时任组长的黄德华找了队上的党员和村民代表商量，将两个水塘承包出去&以塘养塘&。&
　　2007年，组上没有召开村民小组会议，直接将两个蓄水塘承包给了村民杨国平，并与他签订了鱼塘承包合同。大塘承包期为12年，小塘期为20年，两个水塘的承包费一次交清。至此，村组集体所有的两个鱼塘，用于村民私人渔业养殖。承包合同签订后，大田村四组也未向村民公布。
　　引发争执：承包合同是否违规
　　4年后的2011年，大田村四组新任组长杨文武向西昌市农村土地承包经营纠纷调解仲裁委员会申请仲裁，请求确认两个水塘承包合同无效。2011年8月，仲裁委员会开庭进行审理后，根据适用法律做出裁决，认定承包合同无效。
　　而后，杨国平认为西昌市农村土地承包经营纠纷调解仲裁委员会作出了错误裁决，于是向西昌市人民法院提起诉讼。
　　西昌市人民法院于2011年10月对本案公开进行开庭审理。审理过程中，杨国平向法院提交了承包合同两份及见证书一份，以证明双方签订的合同具备合同的各种要件，并提交三位村民代表的证言，以证明原组长黄德华作出把鱼塘承包给杨国平的决定，经过了村民代表的同意。
　　现任组长杨文武则提交了五位村民的证言，以证明原村组组长是在没有召开村民代表大会，也没有三分之二的村民同意的情况下，将两个鱼塘承包给杨国平。对于杨国平提交的承包合同和三位村民证言的真实性，杨文武没有异议，他强调的重点是，该合同&不符合法定程序，没有法律效力&。
　　法院判决：合同无效&返还鱼塘
　　西昌市人民法院认为，西昌市阿七乡大田村四组修建的两个蓄水塘属于村组集体所有财产，是该组村民特殊的生产资料。对两个蓄水塘的经营和管理应当由村民小组会议依照有关法律规定讨论决定出租事宜，所作决定及实施情况应当及时向该村民小组的村民公布。
　　2007年，村组组长和部分党员、部分村民代表作出承包方案后，未召开村民小组会议，就将水塘承包给杨国平养鱼，违反了《村民委员组织法》强制性规定，所签订的合同属于无效合同。
　　最终，西昌市人民法院判定该承包合同无效，杨国平应将两个水塘交还阿七乡四组。阿七乡四组则须在收取的水塘承包费中，扣除四年租金，将其余金额全部退还杨国平。
　　律师提醒：签合同&需谨慎
　　记者注意到，案件审理过程中，双方围绕合同是否符合法定程序，有没有法律效力进行了大量举证。阿七乡大田村现任组长杨文武反复强调&原村组组长没有召开村民代表大会&&没有三分之二的村民同意&。判决书中，法院则认定&违反法律法规的强制性合同属无效合同&。
　　本案中，承包合同到底违反了哪些法律规定？村民在签订承包合同时应注意哪些问题呢？记者就这些问题咨询了四川谦亨律师事务所律师杨全忠。
　　杨忠全告诉记者，根据我国《合同法》规定，合同内容若违反法律、行政法规的强制性规定，则合同无效。
　　杨忠全提醒大家，合同是否依照法定民主议定程序签订非常重要。他告诉记者：&我国《村民委员组织法》中明确规定'属于村民小组的集体所有的土地、企业和其他财产的经营管理及公益事项的办理，应由村民小组会议依照有关法律的规定讨论决定'。而召开村民小组会议，应当有&本村民小组十八周岁以上的村民三分之二以上，所作决定应当经到会人员的过半数同意&。&本报记者&王亚
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