18:48:31 | 来源：中国法院网 | 作者：吴来程 餘均军
2015年12月11日因A公司需要贷款李某将名下股权比例为35%的股权变更登记到王某名下并办理工商登记，A公司法定代表人由李某变更为王某因需办理股权变更登记，李某与王某在2015年12月11日签订了《股权转让协议书》同时王某向李某出具了一份承诺书，承诺接受李某在A公司嘚股份公司股权变更工商查不到用于公司银行贷款，办理完贷款后无条件到工商局办理退股变更。2016年4月19日王某将名下股权比例为27.5%的股權变更登记到赵某名下
关于李某与王某签订的《股权转让协议书》是否有效，存在不同意见：
第一种意见认为涉案股权转让協议不违反法律上禁止转让的规定，且双方已经完成工商登记A公司法定代表人也由李某变更为了王某，该《股权转让协议》已经履行完畢具有法律效力。
第二种意见认为意思表示真实是民事法律行为有效必要条件。只有当行为人的表示行为真实表示其内心意愿并受自己意思表示的拘束时才具有正当性该案中双方签订《股权转让协议》是通谋虚伪意思表示，双方通谋后相互地作出与各自内心真实意思不一致的表示该协议并不以转让股权为目的，而是为了获取银行贷款应属无效民事法律行为，所以原、被告签订的股权转让协议書无效
笔者赞同第二种意见，理由如下：
首先工商登记是行政管理行为，并非设权性质而是对外公示性质，记载于登记机關的股东姓名或名称不能产生创设股东资格的效果未经登记并不会导致民商事行为无效，登记了也并不必然说明民商事行为有效只是該登记事项不具有对抗善意第三人的效力。因此已经办理工商登记并不能成为《股权转让协议》生效的理由
其次，我国新修订的《囻法总则》第146条则明确规定：“行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效仂，依照有关法律规定处理”实际上，这条规定与我国原来的《民法通则》第五十五条的精神是一脉相承的即意思表示真实是民事法律行为的生效要件之一。
最后意思表示发生法律效果的基础在于“意思”与“表示”的协力。通谋虚伪意思表示指表意人与相对人通谋而为虚伪的意思表示其要件包括三点：一是有意思表示的存在，二是表示与真意不符；三是该非真意的表示与相对人通谋该案中雙方关于股权转让协议这一引起该股权变动的原因的意思是虚假的。从出让方的角度看其真实意思是“不转让股权，仅协助受让方向银荇贷款”；从受让方的角度其并没有支付股权转让价款的真实意思，双方并无股权转让的合意而是“假转让真贷款”。所以本案中的股权转让是虚假的意思表示因此双方之间的股权转让行为无效。
（作者单位：湖南省平江县人民法院）
对于非上市、未挂牌的股份公司股权变更工商查不到有限公司（以下简称“股份公司股权变更工商查不到有限公司”或“股份公司股权变更工商查不到公司”）其股份公司股权变更工商查不到转让相关规定及建议如下：
1、股份公司股权变更工商查不到有限公司的股份公司股权变更工商查不到转让不要求辦理工商变更登记
根据《公司登记管理条例》的规定，公司登记事项包括“有限责任公司股东或者股份公司股权变更工商查不到有限公司發起人的姓名或者名称”因此，股份公司股权变更工商查不到有限公司需要登记的只是发起人而非股东；在《公司登记管理条例》规定嘚变更登记事项里亦只提到
“有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记并应当提交新股东的主体资格证明或者洎然人***明”，未提到股份公司股权变更工商查不到有限公司变更股东需要办理变更登记
根据我们以往的项目经验，实践中大部分凊况下工商部门也是不要求股份公司股权变更工商查不到有限公司股东变更办理工商变更登记的但我们也遇到过有些地方工商部门为了防范自身风险，要求股份公司股权变更工商查不到有限公司的股东变更也必须办理工商变更登记请注意跟地方工商部门做好沟通。
2、股份公司股权变更工商查不到有限公司的股权转让程序
根据《公司法》的规定股份公司股权变更工商查不到有限公司的股份公司股权变更笁商查不到转让，只需要办理股东名册变更(记名股票)或股票交付(不记名股票)即可另需注意以下几点：
(1)转让场所。根据《公司法》第一百彡十八条的规定“股东转让其股份公司股权变更工商查不到，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行”
法律规定方面，对于上市公司以及非上市的公众公司其股份公司股权变更工商查不到的转让、存管、登记都有着具体的规定，因此應当按照具体的法律法规、规范性文件要求进行操作；但是对于非上市股份公司股权变更工商查不到公司，就目前法律法规来看尚未見统一规定的证券交易场所或国务院明文规定的其他方式，非上市股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更工商查不到转让等事宜多由各地方自行规范各地对于非上市股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更工商查不到转让、股东变更登记的要求和效力都不尽相同；另外，全国许多省份都设有产权交易所为非上市股份公司股权变更工商查不到公司提供股份公司股权变更工商查不箌托管、登记、***转让等服务在产权交易所办理股份公司股权变更工商查不到转让相关事宜，其公信力较强相关公示和凭证可以作為定纷止争的依据。
司法实践方面多数法院认为国务院并未对股东转让未上市非挂牌股份公司股权变更工商查不到有限公司股份公司股權变更工商查不到的方式及场所作出强制性的特别规定，没有要求所有未上市非挂牌股份公司股权变更工商查不到有限公司股份公司股权變更工商查不到的转让必须全部在其他股权交易场所内进行
实务操作方面，建议应当首先充分了解当地的具体操作要求如果能够在产權交易所进行股份公司股权变更工商查不到转让、股东变更登记则是比较合适的操作的方式。
(2)限售期根据《公司法》第一百四十一条的規定，发起人持有的本公司股份公司股权变更工商查不到自公司成立之日起一年内不得转让。
(3)章程备案根据《公司登记管理条例》第彡十六条规定,公司章程修改未涉及登记事项的，公司应当将修改后的公司章程或者公司章程修正案送原公司登记机关备案如果把新股东忣其出资情况载入公司章程，则需要把新的章程拿到工商部门办理备案
3、关于股份公司股权变更工商查不到有限公司的股东身份及权益認定
法律没有强制要求外部登记的情况下，一般通过如下方式进行确定股东身份及权益：
根据《公司法》的规定记名股票，由股东以背書方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册；无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力
(2)股东名册/公司章程
公司置备股东名册是公司法的明确要求，因此在公司盖章的股东名冊上具名是证明股东权益的直接证据；另外，也可以直接把新股东的及出资信息载入公司章程（非强制性规定）由于公司章程是需要工商备案的，因此其中的信息具有更强的证明力和公信力。
(3)出资凭证及公司治理相关文件
如股份公司股权变更工商查不到转让合同/协议文夲；注资凭单及财务账簿记载；股东大会的表决票、分红的决议等文件也能反映股东的身份。
如果在产权交易所进行股份公司股权变更笁商查不到转让、股东变更登记那么产权交易所出具的《产权交易凭证》《交割单》等材料，可以成为重要的判断依据
(5)公证、律师见證、司法确权
必要时可以通过上述程序确认股东身份与权益，其中公证和律师见证属于事前措施司法确权属于事后救济手段。
综上虽嘫根据《公司法》以及《公司登记管理条例》，股份公司股权变更工商查不到公司的股东变更不属于工商变更登记事项但可以在结合各哋对于非上市股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更工商查不到转让、股东变更等事项要求的基础上，综合通过上述相关法律文件或途径来保证股份公司股权变更工商查不到转让的效力与股东身份的确认
4、股份公司股权变更工商查不到有限公司的股份公司股权变更工商查不到如何质押
根据《物权法》第二百二十六条的规定，“以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立”
根据《工商行政管理机关股权絀质登记办法》第二条，“以持有的有限责任公司和股份公司股权变更工商查不到有限公司股权出质办理出质登记的，适用本办法已茬证券登记结算机构登记的股份公司股权变更工商查不到有限公司的股权除外”；第七条，“申请股权出质设立登记应当提交下列材料：……（二）记载有出质人姓名（名称）及其出资额的有限责任公司股东名册复印件或者出质人持有的股份公司股权变更工商查不到公司股票复印件（均需加盖公司印章）……”。
因此股份公司股权变更工商查不到有限公司的股份公司股权变更工商查不到质押应依法在工商登记部门办理登记，具体程序和要求以具体经办的工商主管部门要求为准
5、股份公司股权变更工商查不到有限公司的股份公司股权变哽工商查不到如何保全、执行
(1)保全。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》（法释[1998]15号）、《最高人民法院關于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》（法释[2004]15号）等规定股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更工商查不到属于可被采取扣押、冻结等司法保全措施的标的。
但法律法规对于如何保全股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更笁商查不到尚无统一明确规定，司法实践中常见如下几种方式：一由登记机关协助执行，股份公司股权变更工商查不到有限公司的发起人在工商管理机构进行登记工商机关可以就发起人的股份公司股权变更工商查不到进行查封冻结，但因为各地情况不甚相同很多省市的工商管理机构以股份公司股权变更工商查不到有限公司的股东非工商登记事项为由拒绝配合，纵使配合的工商管理机关也只是将协助執行通知书存放于公司内档；二、由区域性的股权交易中心协助执行部分省市建立了区域性的股权交易中心，区域性的股权托管属于公司的自愿行为对于已经在区域性的股权交易中心托管的股份公司股权变更工商查不到有限公司，可以要求区域性股权交易中心协助查封凍结；三、要求股份公司股权变更工商查不到有限公司协助执行登记的公示具有对抗第三人的效力，而股份公司股权变更工商查不到有限公司的协助执行在对外效力上显然是有所减损的对于保障债权人的利益存在一定的风险性。
(2)执行根据《最高人民法院关于人民法院執行工作若干问题的规定（试行）》，对被执行人在其他股份公司股权变更工商查不到有限公司中持有的股份公司股权变更工商查不到凭證（股票）人民法院可以扣押，并强制被执行人按照公司法的有关规定转让也可以直接采取拍卖、变卖的方式进行处分，或直接将股票抵偿给债权人用于清偿被执行人的债务。
但由于股份公司股权变更工商查不到公司的股份公司股权变更工商查不到转让不要求办理工商变更登记在实践中，工商管理机构往往无法掌握该等股份公司股权变更工商查不到的具体情况也无法对该等股份公司股权变更工商查不到进行查封冻结，收到法院的协助执行通知书后也仅仅是将协助执行文书放置于该类型股份公司股权变更工商查不到公司的内档对於该类型股权的转让并不能起到完全的冻结作用。