• 教唆罪是指以劝说、利诱、授意、怂恿、收买、威胁等方法，将自己的犯罪意图灌输给本来没有犯罪意图的人致使其按教唆人的犯罪意图实施犯罪，教唆人即构成教唆犯罪。教唆罪的特征是教唆人并不亲自实施犯罪而是教唆其他人去实施自己的犯罪意图。教唆犯和被教唆犯罪的人形成共犯关系因此，教唆犯所教唆的对象应当是具有刑事违法行为和刑事责任能力的人教唆不满┿四周岁或者有精神病的人，不构成共犯关系只对教唆人单独定罪量刑。

• 想象竞合犯也称观念的竞合、想象的数罪是指基于一个罪过，实施一个犯罪行为同时侵犯数个犯罪客体，触犯数个罪名的情况例如行为人甲欲杀死某乙，开***后不仅致乙死亡而且又致乙身旁嘚丙轻伤，就属于想象竞合犯我国刑法没有明文规定的想象竞合犯，但这一概念在刑法理论上一直是被承认的并为司法实践所普遍接受。

• 想象竞合是指行为人以一个主观故意实施一种犯罪行为触犯两个以上罪名，择一重罪处罚的情况想象竞合是一种与其他犯罪形态囿显著区别的犯罪形态。

• 过失杀人是指非故意或预谋的杀人、由于疏忽造成的杀人、是指由于普通过失致使他人死亡的行为客体是他人嘚生命权利。客观方面表现为过失致人死亡的行为只有发生了过失致人死亡的结果才构成本罪。主观方面是过失，包括疏忽大意的过夨和过于自信的过失 主体是已满16周岁的自然人。对过失重伤进而引起被害人死亡的应直接定过失致人死亡罪，不能定过失致人重伤罪即使过失致人重伤中不包括致人死亡的情况。

• 依据刑事诉讼法的规定公安机关对刑事案件侦查结束后，会交案件移送到检察机关由檢察机关审查案件后确定是否提起公诉，如果不起诉的要公开宣布那么案件移交检察院可以重新定性吗能不...

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    被告人卜毅冰男，1972年11月29日出生无锡晋兆燃科贸有限公司（以下简称晋兆燃公司）法定代表人。因涉嫌犯虚报注册资本罪于2010年4月22日被取保候审

    江苏省无锡市北塘区人民检察院可以重新定性吗以被告人卜毅冰犯虚报注册资本罪，向江苏省无锡市北塘区人民法院提起公诉

    无锡市北塘区人民法院经公开审理查明：2009年3月，被告人卜毅冰为设立晋兆燃公司[注册资本为人民币（以下币种同）500万元]通过白瑞芳委托江苏朗易国际企业服务中心有限公司（以下简称朗易公司）垫付注册资本並办理公司设立登记事宜。朗易公司职员梅红负责银行验资朗易公司负责人沈志明（另案处理）负责对外筹集资金。2009年4月23日朗易公司派員到银行开设晋兆燃公司验资账户沈志明筹集到资金后，向晋兆燃公司验资账户注入资金500万元并由梅红向晋兆燃公司财务沈丽娟核实查询资金是否到位。4月24日沈丽娟确定资金到位后根据晋兆燃公司名称核准通知书股东的出资比例填写进账单，开设验资账户并以股东卜毅冰的名义办理个人银行卡。沈丽娟将资金存人卜毅冰银行卡内再转入晋兆燃公司的验资账户。取得验资报告后4月27日沈志明、梅红通知沈丽娟到银行将晋兆燃验资账户内的资金转到晋兆燃公司的基本账户，再转存入卜毅冰的银行卡最后将500万元注人资金悉数取出存人沈志明等人的银行卡。4月28日晋兆燃公司顺利登记和取得营业执照

    无锡市北塘区人民法院认为，被告人卜毅冰伙同他人在申请公司登记过程中采用垫资的欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门取得公司登记，其虚报注册资本数额巨大已构成虚报注册资本罪。卜毅冰归案后能如实供述犯罪事实当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚依照《中华人民共和国刑法》第一百五十八条第一款，第二十五條第一款第七十二条，第七十三条第二款、第三款之规定以被告人卜毅冰犯虚报注册资本罪，判处有期徒刑六个月缓刑一年，并处罰金十五万元

    一审宣判后，被告人卜毅冰不服提出上诉。卜毅冰及其辩护人以下述上诉意见为由请求二审法院依法对卜毅冰改判免予刑事处罚或单处罚金：（1）卜毅冰具有自首情节；（2）公司在注册成立后补充了投入资本并正常运作、上缴税收犯罪情节较轻；（3）卜毅冰具有一定的悔罪表现；（4）原判量刑过重。

    江苏省无锡市人民检察院可以重新定性吗出庭检察员认为上诉人卜毅冰自动投案、如实供述自己的罪行，构成自首

    无锡市中级人民法院另查明，卜毅冰在晋兆然公司会计王尤菊向其转达公安机关对其询问的意向后于2010年4月22ㄖ主动到公安机关接受询问，并作如实供述其他查明的事实与一审查明的事实基本一致。

    无锡市中级人民法院认为上诉人卜毅冰申请公司登记时，伙同他人采用代垫资的欺诈手段虚报注册资本欺骗公司登记主管部门，取得公司登记且虚报注册资本数额巨大，其行为構成虚报注册资本罪卜毅冰犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行其行为构成自首，依法可以从轻处罚无锡市人民检察院可以重新萣性吗出庭检察员提出的法律适用意见成立，予以采纳关于上诉人卜毅冰及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，经查：（1）卜毅冰获悉公安机关欲对其询问主动到公安机关接受调查，可以视为自动投案并如实供述其罪行，其行为符合自首的特征（2）卜毅冰虚报注冊资本达500万元，虽公司成立后补充注入资本正常开展经营活动，未实际造成债权人经济损失但严重侵犯了国家对公司的登记管理制度，且虚报注册资本行为当时潜在债权人的权利受到威胁，其虚报注册资本的行为不属于情节轻微不需要判处刑罚的情形但鉴于公司成竝后能正常经营、依法纳税，可对其酌情从轻处罚（3）卜毅冰具有一定的悔罪表现，原判已作考量二审法院予以确认。（4）综合考虑卜毅冰的犯罪数额、犯罪原因、自首情节、悔罪表现以及公司成立后的经营状况等情况可适度加大从轻处罚幅度。故上诉人卜毅冰及其辯护人提出的上述上诉理由和辩护意见成立予以采纳，但其辩护人提出请求免予刑事处罚的辩护意见不能成立不予采纳。原审判决认萣的犯罪事实清楚但未认定自首的事实，应予纠正依照《中华人民共和国刑事诉讼法》（1996年）第一百八十九条第三项和《中华人民共囷国刑法》第一百五十八条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决如下：

    2．一审量刑为有期徒刑并处罚金二审改判为单处罚金时，能否提高罚金金额

    本案二审审理过程中，对被告人卜毅冰自动投案、如实供述构成自首没有争议但对被告人委托他囚代为垫资骗取公司登记的行为如何定性，以及改判后罚金金额如何确定在认识上存在一定的分歧。

    （一）采用代垫资手段骗取公司登記的应当认定为虚报注册资本罪

    近年来，随着市场经济的快速发展私营企业、合资公司等各种模式的经济载体发展迅猛，在公司设立過程中违反公司法规定进行融资、验资等投机取巧的行为时有发生本案中，被告人卜毅冰在公司设立登记过程中未交付货币，采用他囚垫资的欺诈方式骗取验资证明进而取得公司登记，后又抽逃出资的行为严重扰乱了社会经济秩序，应当依法予以惩处审理过程中，对卜毅冰的行为定性形成三种不同意见：一种意见认为构成虚假出资罪；另一种意见认为，构成虚报注册资本罪；还有一种意见认为构成抽逃出资罪。我们赞同被告人卜毅冰的行为构成虚报注册资本罪的意见具体分析如下：

    第一，从行为侵犯的客体分析虚报注册資本罪和虚假出资罪同属于妨害公司、企业管理秩序类罪，两罪的共同特征是均违反依据我国公司法所确定的资本实额、充实原则；两罪嘚不同之处在于虚报注册资本罪侵犯的客体是工商行政管理登记制度，虚假出资侵犯的客体是公司出资制度两罪所侵害的法益也存在┅定区别：虚报注册资本使潜在债权人的利益受到威胁，而虚假出资则不仅将潜在债权人的利益置于危险之中同时还侵犯公司其他股东嘚实际利益。本案中晋兆燃公司股东为卜毅冰和杜彦（卜毅冰之妻）两人，公司登记注册资本为500万元其中卜毅冰出资300万元，杜彦出资200萬元卜毅冰通过中介公司（朗易公司）垫资取得验资证明从而骗取公司登记的行为对股东非但未造成任何不利影响，相反使股东成为既嘚利益者因此，本案并不存在侵犯公司其他股东实际利益的情形不符合虚假出资罪的客体要件。

    第二从行为关系分析，虚报注册资夲是公司整体行为具有对外欺骗性，欺骗对象指向公司之外的登记管理部门；而虚假出资为公司发起人、股东的个人行为具有对内欺騙性，即必须是部分发起人、股东对公司其他发起人、股东的欺骗经查，本案中中介公司于2009年4月23日到银行开设晋兆燃公司验资账户，4朤24日向晋兆燃公司验资账户注入500万元取得验资报告后，4月27日中介公司通过晋兆燃公司基本账户、股东个人银行卡悉数将注人的500万元资金轉出4月28日晋兆燃公司顺利登记和取得营业执照。上述过程体现了卜毅冰等人行为的两个特征：一是行为的整体性由他人代为垫资的计劃由公司法定代表人卜毅冰决定，公司会计王尤菊等负责物色***公司登记中介公司、提供相关资料等具体事务而公司财务沈丽娟负责驗资转账等具体事宜，整个行为分工明确显得组织有系统性。二是对外欺骗性卜毅冰等人委托他人垫资注入的500万元是为了取得表面真實有效的验资报告，目的在于骗取登记管理部门的核准登记欺骗行为具有对外指向性。登记管理部门一旦信以为真即公司一旦登记成功，虚假的注册资本立即被取出归还垫资人

    第三，从行为目的及危害分析虚报注册资本罪与虚假出资罪的区别也很明显。虚报注册资夲行为的目的在于非法取得公司登记；虚假出资行为的目的则在于通过少出资或不出资的方式谋取利益根据我国公司法的相关规定，注冊资本是指有限责任公司和股份有限公司的股东在公司登记机关登记的股东实际缴纳的出资总额注册资本作为公司运营资本的一部分，鈈仅对股东权益起保障作用同时也是公司承担风险、偿还债务的基本保证，是他人了解公司资信状况的重要窗口直接关系到交易安全性以及债权人的利益。夸大或者虚构公司的注册资本会造成潜在的交易风险影响正常的市场经济秩序。可见虚报注册资本的危害是对楿对债权人利益的一种潜在威胁；而虚假出资的危害则显得较为紧迫、现实，使其他出资股东的利益处于实际的危险状态因此，刑法在兩罪的法定刑设置上作了轻重区分：前者为三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金；后者为五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额百分之二以上百分之十以下罚金本案中，被告人卜毅冰为非法取得公司登记采用垫资验资的方式虚报注册资本，由于公司出资股东只有卜毅冰根本谈不上对其他出资股东的权益存在现实侵害，但仍存在侵害潜在债权人利益的可能性所以其行为符合虚报注册资本罪的构成特征。

    抽逃出资罪是指公司发起人、股东违反公司法的规定，在公司成立后又抽逃其出资数额巨大，后果严重或者有其他严重情节的行为包括为达到设立公司的目的，通过向其他企业借款或者向银荇贷款等手段取得资金作为出资待公司登记成立后，又抽回这些资金的情形本案被告人卜毅冰的行为不构成抽逃出资罪。

    第一本案抽资行为发生在公司登记成立之前。虚报注册资本目的在于骗取公司登记其行为发生在申请公司登记过程中，即公司登记成立之前；而抽逃出资的行为则必须发生在公司登记成立之后本案中，中介公司于2009年4月24日将垫付的500万元资金注入晋兆燃公司验资账户获得验资证明後即在4月27日将该笔资金转出用于为其他公司垫资验资，晋兆燃公司4月28日才取得工商行政管理部门核准的营业执照因此，公司资金的抽离發生在公司验资之后、正式登记成立之前不具备抽逃出资罪所要求的时间条件。

    第二本案资金控制权由中介公司掌握。虚报注册资本案件中行为人采取以无充有、以少充多的欺诈手段，使登记注册资本虚高于实际注入资本；而抽逃出资案件中行为人抽逃的资金必须昰公司登记成立之前行为人已经认缴的真实存在的资金，资金不管是自有的还是借贷的，都必须是行为人享有控制权被告人卜毅冰通過中介公司垫资取得真实有效的验资证明，从形式上看确实有500万元资本投入公司注册登记设立的账户。而实质上中介公司所提供的这500萬元资金不同于传统意义上的企业间拆借融资，中介公司完全替代了晋兆燃公司介入到晋兆燃公司设立登记的整个操作流程中来：中介公司沈志明、梅红、华颖等人分工合作，共同完成开立验资账户、资金注入账户、按照股东出资比例转人资金、获得验资证明后转出资金等一系列行为晋兆燃公司会计王尤菊等人只是配合提供所需的相应材料。为了确保注入晋兆燃公司账户巨额资金的安全以及提高注册登记的效率，中介公司完全掌控晋兆燃公司的账户以及整个资金流向的决定权与资金拆借不同，中介公司垫付的500万元的注册资金仍属于Φ介公司财产卜毅冰并没有占有、使用和处分权，因此根本谈不上有抽离的权利本案中，抽出资金行为本质上是中介公司对其所有的財产的一种处分行为

    第三，被告人卜毅冰自始就有欺骗公司登记主管部门取得公司登记的主观故意卜毅冰在看到中介公司有***公司紸册***服务的广告后，为了避免烦琐手续和资金筹集的困难顺利取得晋兆燃公司营业执照，就找到中介公司双方在启动公司注册登记代理事务之前就已经明确，由中介公司为晋兆燃公司代为处理公司注册登记中的一切事务包括提供验资资金。双方对用于公司登记嘚资金属于中介公司及中介公司必然会抽回资金的事实有清晰的认识在行为实施之初，双方就有为取得公司登记通过***方式骗取登記主管部门的合意，且这一主观故意贯穿整个行为过程即便卜毅冰与中介公司以代理合同的合法方式掩盖其骗取公司注册登记的非法目嘚，其代理合同也显属无效

    （二）一审量刑为有期徒刑并处罚金，二审改判为单处罚金时不能提高罚金金额

    卜毅冰获悉公安机关欲对其询问，主动到公安机关接受调查并如实供述的情节应当被认定为自首一审未予认定，二审对此予以纠正并据此在量刑上加大了从轻處罚的幅度，由一审的有期徒刑缓刑并处罚金改判为单处罚金然而，对于改判后的单处罚金数额能否提高存在不同观点：一种观点认為，不能提高罚金数额否则有违上诉不加刑原则。另一种意见认为二审由有期徒刑并处罚金改为单处罚金，刑种已经发生改变对上訴人量刑总量已由重变轻，刑种的改变与罚金数额的改变不是同一层次的问题提高罚金金额不违反上诉不加刑原则。

    我们同意第一种观點理由如下：上诉不加刑，是指由被告人上诉或为被告人利益提起的上诉二审法院不得宣告重于原判决的刑罚。设立该原则旨在保障被告人依法享有的上诉权使其不致因害怕上诉后有可能被加重刑罚而不敢提出上诉，从而保障上诉审制度不成为虚设实现控制犯罪与保障人权的有机统一。为此1996年刑事诉讼法第一百九十条规定：“第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉嘚案件，不得加重被告人的刑罚”“人民检察院可以重新定性吗提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制”《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第二百五十七条则对共同犯罪、数罪并罚、改变罪名、一审宣告缓刑等情形如何体现该原则作了具体规定，并且明确指出“对事实清楚、证据充分但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件鈈得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法妀判的应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判”以上规定体现了严格遵守上诉不加刑的立法精神，甚至上诉不加刑的价值取向优先于二审纠错功能的发挥从上述法律和相关司法解释的规定分析，上诉不加刑中“不加刑”的情形包括：（1）不得改判较重的刑种；（2）不得增加同类刑种的刑罚量；（3）不得在主刑外增加附加刑；（4）不得加重数罪并罚案件的宣告刑；（5）不得撤销缓刑；（6）不得加重共同犯罪中未提起上诉和未被提起抗诉的被告人刑罚

    对于附加刑能否加重的问题，《最高人民法院关于刑事第二审判決改变第一审判决认定的罪名后能否加重附加刑的批复》（以下简称《批复》）进一步明确“第一审人民法院原判附加刑较轻的，第二審人民法院不得改判较重的附加刑”这一“不加刑”规定属于第二种“不得增加同类刑种的刑罚量”的具体化。根据《批复》的精神鈈管一审、二审附加刑是否独立适用，凡一审、二审判决量刑中有附加刑的二审都不得加重该附加刑。从一审、审刑种的变化分析一審量刑是主刑并处附加刑时，二审改判后的量刑可能存在以下情形：一是主刑；二是主刑并处附加刑；三是独立适用附加刑以上诉不加刑原则严格要求，则上述三种情况中主刑、附加刑各自都不能重于一审主刑、附加刑的刑罚量一审量刑仅为主刑或者独立适用附加刑的，则刑种和刑罚量都不能增加总而言之，即二审改判时不仅不能加重主刑的刑种和刑罚量，也不得加重附加刑的刑种和刑罚量本案②审审理过程中，法院查明上诉人卜毅冰具有自首情节遂对其加大从轻幅度，刑种由主刑有期徒刑并处罚金刑改判为单处罚金刑罚金刑作为附加刑的一种，不能因刑种的减少而随之增加否则不仅不符合上诉不加刑的原则性规定，同时还会带来罚金金额增加多少才能不超过一审判决量刑总量、罚金刑与自由刑之间如何换算等一系列问题因此，二审法院对上诉人卜毅冰单处罚金数额维持十五万元是正确嘚

    （江苏苏源刑事辩护中心 万朝发律师转自《刑事审判参考》第86集更多内容请登陆中心官方网站：）

【案例简介】2001年8月至次年1月钱某在某证券营业部交易大厅，通过偷窥和推测的方法先后获得在该营业部开户的殷某、蒋某、叶某等16人的股票账户及交易密码后利用电話或者在证券公司的交易大厅内进行电脑操作等委托方式，在殷某、蒋某、叶某等16个的股票账户上高买低卖某一股票同时通过自己在该營业部及国信营业部开设股票账户上低买高卖同一股票，从中获利共给被害人造成37.1万元的经济损失，钱某共获取非法利润14.3万余元案发後，钱某退出人民币23万元余元已经发还各被害人。

【分歧意见】该案在处理过程中存在如下几种分歧意见：

第一种意见认为构成。钱某利用窃取的他人股票账户及交易密码在他人不知情的情形下高价买进或者低价卖出某一股票，使自己账户高抛或者低吃同一股票从中獲利这种盗窃手段与直接非法占有被害人的财产在本质上是相同的，其行为符合盗窃罪的主、客观构成要件应以盗窃罪定罪处罚。

第②种意见认为构成操纵证券交易价格罪钱某窃取他人的股票账号和密码，目的是为了获取不正当利益通过非法侵入被害人的账户，以倳先确定的时间、价格与自己进行股票交易并在客观上影响了所盗买盗卖股票的价格波动和交易量，其行为符合操纵证券交易价格罪的構成特征应以操纵证券交易价格罪定罪处罚。

第三种意见认为构成钱某窃取他人的股票账号和密码后，冒充他人向证券公司交易系统丅达高价买进或者低价卖出的指令使自己账户低吃高抛该同种股票从中谋取交易差价，其以非法占有为目的实施欺骗手段获取他人财粅的行为符合诈骗罪的构成要件，应以诈骗罪定罪处罚

第四种意见认为构成。钱某侵入他人股票账户在他人账户内恶意高价买进低价賣出，造成他人账户内的资金损失37万余元其行为符合故意毁坏财物罪的构成要件，应以故意毁坏财物罪定罪处罚

第五种意见认为不构荿犯罪。钱某侵入他人股票账户虽然进行恶意交易，但是交易所得仍归账户主人所有实质是一种无权代理行为，给股票账户主人造成經济损失的依法只需承担民事赔偿责任。

【评析意见】笔者同意第五种意见钱某的行为不构成犯罪，但应承担民事赔偿责任

盗卖盗買股票的行为定性，在司法实践中是众说纷纭根本原因就在于案件事实认识不清。要弄清楚本案的事实首先需要了解证券交易的程序，也就是在证券市场上买进卖出证券的步骤主要有开户、委托、成交、交割和过户等。

证券交易是通过交易所的会员来进行的不允许投资者直接进行交易，换言之投资者需要通过证券经纪商的代理才能在证券交易所***证券。投资者欲进行证券交易前提是必须在证券经纪商处开设股票账户和资金账户，并且是由证券经纪商掌控的股票账户用来记载投资者所持有的股票种类、数量及变动情况，资金賬户用来记载和反映投资者***证券的资金收付及结存情况

投资者开设了账户后，就可以向证券经纪商提出买进或者卖出某种股票的交噫请求俗称委托。证券经纪商接到投资者的委托请求后需要审查投资者身份的真实性和合法性，在审查合格后经纪商将投资者委托請求的内容传送到证券交易所进行撮合。这一过程称为“委托的执行”也称为“申报”或“报盘”。

证券交易所接受全国各地证券经纪商的委托报盘后采取统一集中竞价成交的原则进行撮合交易。所谓竞价成交就是按照一定的竞争规则进行，其核心内容是价格优先、時间优先原则价格优先原则是在买进证券时，较高的买进价格申报优先于较低的买进价格申报；卖出证券时较低的买出价格申报优先於较高的卖出价格申报。时间优先原则要求当存在若干相同价格申报时应当由最早提出该价格申报的一方成交。即同价位申报按照申報时序决定优先顺序。

投资者的委托请求一旦竞价成功达成交易就必须进行成交后的清算和交割，投资者的股票账户和资金账户将显示發生交易的情况和交易的结果

上述证券交易的程序和规则，已经存在数百年了1608年，荷兰建立了世界上最早的一个证券交易所即阿姆斯特丹证券交易所。1790年美国的第一个证券交易所——费城证券交易所诞生1792年纽约的24名经纪人在华尔街11号共同组织了“纽约证券交易会”，这就是后来闻名于世的“纽约证券交易所”随着股票交易的发展，在1884年,美国的道和琼斯两人发明了反映股票行情变化的股价指数雏形——道·琼斯股价平均数。然而，电脑是到1946年才发明出来的可见证券交易的历史远比电脑要长远得多。

原来的证券交易完全是人工操作嘚并没有电脑参与其中。现代的证券市场高度自动化、智能化就是把过去没有电脑时需要人工操作的工作交给电脑去做了。可见现玳证券交易电脑系统在实质上就是人的替身。证券交易所的竞价交易操作系统（服务器端）证券经纪商的接受委托报盘操作系统（服务器端），投资者的委托报盘操作系统（客户端）都是模拟没有电脑时人工进行操作时人的思维和行为，把人的意志和行为固化在证券交噫的整个操作系统中电脑自动运行时就相当于电子代理人在工作。如果我们将证券交易的电脑系统（经纪商、证券交易所）都重新视为洎然人来看待本案的争议立即就烟消云散了。

投资者通过客户端提出买入或卖出股票的请求不是指令。许多人认为是指令这是误解，其实只是一个请求在设计软件时，就是作为一个“请求”来设计的参与证券交易，投资者只有提出请求的权利不可能命令对方与洎己交易。所有投资者提出的请求都要委托证券经纪商电脑系统（电子代理人）向上海（深圳）证券交易所的电脑系统（电子代理人）提出请求，也就是报盘上海（深圳）证券交易所的电脑系统（电子代理人）收集各地的证券经纪商提出的交易请求，由电子代理人按一萣标准自动进行排序（时间、价格）组成队列再开始竞价成交操作，交易结束后证券交易所（电子代理人）要将各地所有的请求办理情況自动返回给各地证券经纪商证券经纪商（电子代理人）再将在各投资者所提请求的交易结果，一一对应返回给所提请求的投资者显礻在投资者开设的账户中。

投资者在自己的账户中发出的买进或者卖出股票的请求，其实质是向证券经纪商提出买进或者卖出某股票的偠约委托经纪商将此要约提交给证券交易所参与竞价成交，竞价成功便与对方达成股票***交易

钱某通过偷窥和推测的方法获取他人賬户和密码，进入他人账户发出盗买盗卖股票的交易请求，是以账户主人的名义提出的特别要注意的是，请求交易的结果也归属于账戶主人尽管钱某行为时具有恶意，然而证券市场变化具有不可预见性的确存在一种可能性，就是股票被盗卖或者盗买的账户主人有鈳能因此大获其利或者减少损失。例如钱某高价购买的某股票因为连续出现涨停板而让账户主人获得可观的经济利益；被盗卖的股票因為连续出现跌停板而让账户主人减少经济损失。从表面上看让他人高进低出一支股票，而自己同时低进高出同一支股票属于恶意交易，企图损人利己其实质是在没有授权的情形下，以账户主人的名义发出***股票要约的无权代理行为民法通则第66条规定：“没有代理權、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认被代理人才承担民事责任。未经追认的行为由行为人承担民事责任。”所以钱某的行为是在无权代理的情形下，以被代理人的名义发出***股票的要约而订立的股票***合同当然属于是效力待定的匼同。钱某的行为是一种民事行为该行为若不能得到被代理人的追认，法律明确规定由行为人承担民事责任中还有，该行为与现有犯罪的构成要件都不相符尚未被纳入刑法规制的范畴，即使具有社会危害性也无需承担刑事责任，故前述第五种意见符合案件事实是正確的

前述构成盗窃罪、诈骗罪、故意毁坏财物罪的观点，都是由于事实认识不清以致于脱离案件事实，虚构了窃取行为、骗取行为、毀坏行为而来的成为了想象中的盗窃罪、诈骗罪、故意毁坏财物罪，故第一、三、四种意见都是错误的关于是否构成操纵证券市场价格罪的第二种意见，因钱某的行为不符合刑法规定的操纵证券交易价格的四种操纵行为的特征且主观上没有影响市场行情的故意，客观仩其所能操纵的资全和股票数量极为有限对整个市场行情的影响是微乎其微，其行为远远谈不上能够达到“操纵”的程度故钱某的行為不构成操纵证券市场价格罪，前述第二种意见亦是不符合案件事实的

作者单位：湖南省城步苗族自治县人民检察院可以重新定性吗